法治思維之杭州樣本

徐小康等

辦案也是普法，辦案其實(shí)是法律人將法治外化于形，寄于證據(jù)與程序之上的一種做法。對(duì)于法律人來(lái)說(shuō)，證據(jù)與程序就像是法治這臺(tái)計(jì)算機(jī)的操作系統(tǒng)

當(dāng)河北省秦皇島市官員馬超群家中被查出1.2億元現(xiàn)金的消息不脛而走，成為眾人茶余飯后的最好談資時(shí)，從浙江大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)，剛進(jìn)入杭州市檢察院工作的年輕檢察官金勝梁卻推了推架在鼻梁上的眼鏡，冷靜地告訴《方圓》記者，現(xiàn)在下結(jié)論還太早：1.2億，不過(guò)是紀(jì)委搜出的金額，有可能還有更多的不明來(lái)源資產(chǎn)，也有可能只有一部分跟職務(wù)犯罪有關(guān)。

自打?qū)W法律起，便被灌輸“徒法不足以自行”理念的法律人，往往在現(xiàn)實(shí)中表現(xiàn)出如上所述的一種執(zhí)拗的氣質(zhì)，任何人、事，都要轉(zhuǎn)化成法律意義上的人、事，講故事要論因果，說(shuō)交易必談合同，動(dòng)輒權(quán)利、義務(wù)，莫不如是。

非法律人當(dāng)然對(duì)法律人的脾性極不適應(yīng)，中國(guó)自古又是人情社會(huì)，突然冒出一茬不講情只講理的法律人來(lái)，都覺(jué)另類(lèi)而突兀。不過(guò)，近年來(lái)法律人“弱勢(shì)”的地位隨著國(guó)家法治的發(fā)展頗有改觀(guān)，新近召開(kāi)的十八屆四中全會(huì)更以“依法治國(guó)”為會(huì)議主題，可以預(yù)見(jiàn)，法律人的執(zhí)拗氣質(zhì)，即他們所秉持的法治思維，將對(duì)更多的非法律人產(chǎn)生不小影響。以近年來(lái)推行“品質(zhì)檢察法治思維”的杭州市檢察機(jī)關(guān)為例，從日常辦案到內(nèi)部機(jī)制，他們的很多做法，都值得借鑒。

法治思維是一種底線(xiàn)意識(shí)

“自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利?！狈▏?guó)思想家、法學(xué)家孟德斯鳩在為“自由”下定義時(shí)說(shuō)。在孟德斯鳩看來(lái)，法律是人們于其社會(huì)中自由活著的底線(xiàn)。而法治思維，就是對(duì)于這種底線(xiàn)的意識(shí)。

9月16日，杭州市檢察院查辦的杭州市房管局原副局長(zhǎng)張新腐敗案一審判決，張新因犯濫用職權(quán)罪、受賄罪和貪污罪被判處死刑，緩期二年執(zhí)行。從藥家鑫案到李昌奎案，互聯(lián)網(wǎng)的介入使得不少爭(zhēng)議案件進(jìn)入了“公審時(shí)代”，任何一起爭(zhēng)議案件，都被人們拿到顯微鏡下觀(guān)察，也往往引起民意沸騰。杭州曾是“70碼”胡斌案的發(fā)生地，也是快男歌手阿穆隆案的事發(fā)地，社會(huì)高度關(guān)注的案件向來(lái)不少。張新案便是最新的一起。

“這個(gè)案件的影響很大，查辦過(guò)程中各種投訴、信訪(fǎng)、質(zhì)疑不斷，給檢察機(jī)關(guān)帶來(lái)了很大壓力?！焙贾菔袡z察院檢察長(zhǎng)吳春蓮談及該案時(shí)說(shuō)。

案發(fā)前，張新任房管局副局長(zhǎng)，他利用這一身份同行賄開(kāi)發(fā)商分成，受賄金額達(dá)1.24億元。其中，張新經(jīng)手的一個(gè)保障房項(xiàng)目因開(kāi)發(fā)商缺乏相應(yīng)資質(zhì)和能力擱淺，引發(fā)了大量業(yè)主不滿(mǎn)。

“但是我們不能因民憤過(guò)大，就不查實(shí)證據(jù)草率起訴，我們?nèi)匀贿€是要依照嚴(yán)格的法律程序一項(xiàng)項(xiàng)證據(jù)去核實(shí)，一個(gè)個(gè)證人去詢(xún)問(wèn)，按刑訴法在案件不同階段去拘留、逮捕、訊問(wèn)、移送起訴、提起公訴，保證嫌疑人權(quán)利，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，最后由法院來(lái)判決。這就是法治思維中的底線(xiàn)意識(shí)，一切都要依法辦事。”吳春蓮認(rèn)為，作為司法機(jī)關(guān)，法治思維是查辦案件的基本準(zhǔn)則，而不是盲從于外界的壓力和輿論的慫恿。

杭州胡斌案也類(lèi)似，2009年5月7日，杭州本地富商之子胡斌因超速撞死一名行人。案件發(fā)生不久，交警依肇事者及同伴說(shuō)辭初步認(rèn)定為駕車(chē)時(shí)速僅為70公里，“70碼”隨即流傳開(kāi)來(lái)成為年度網(wǎng)絡(luò)熱詞。進(jìn)入司法程序以后，胡斌可能花錢(qián)買(mǎi)刑甚至槍手替身的說(shuō)法又流傳開(kāi)來(lái)。案件由于“富二代”、“飆車(chē)”、“花錢(qián)買(mǎi)刑”等標(biāo)簽在網(wǎng)絡(luò)上引發(fā)極大爭(zhēng)議。

“因?yàn)檫€在審查起訴過(guò)程中，按照嚴(yán)格的程序規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)這時(shí)不能直接透露相關(guān)的案情，結(jié)果網(wǎng)民和司法機(jī)關(guān)之間便形成了信息不對(duì)稱(chēng)?！背修k胡斌案的杭州市西湖區(qū)檢察院檢察官許航表示，“我認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)等平臺(tái)所反映出的民意沒(méi)有惡意和善意之分，更多的是一種觀(guān)點(diǎn)的表達(dá)。但司法機(jī)關(guān)不能受其影響，仍然需要堅(jiān)持法治的底線(xiàn)，在辦案過(guò)程中用過(guò)硬的證據(jù)證明案件事實(shí)，然后交給法院來(lái)判決?！?/p>

“法律不是教條?！痹趨谴荷徔磥?lái)，從事法律工作，僅有法律知識(shí)顯然是不夠的，在工作中最關(guān)鍵的是“像法律人一樣思考”。

“法治其實(shí)是一種信仰，需要深入人心。某種意義上，辦案也是普法。比如我以前搞預(yù)防，去一些政法機(jī)關(guān)講課，臺(tái)下總是說(shuō)說(shuō)笑笑。等我辦了案子再過(guò)去，大家就都嚴(yán)肅起來(lái)。通過(guò)辦理案件、分析案件，法律的規(guī)定、理念就傳播出去了?！焙贾菔杏嗪紖^(qū)檢察院檢察長(zhǎng)孫勇說(shuō)。

證據(jù)與程序是法治思維的操作系統(tǒng)

如何形成法治思維，像法律人一樣思考？

“以前讀書(shū)的時(shí)候覺(jué)得法治就好比做司考題，只要記住法條就能答對(duì)題。但是在具體辦案過(guò)程中才發(fā)現(xiàn)，每一個(gè)案件背后都千差萬(wàn)別，并不是每一個(gè)問(wèn)題都能套上模板?！奔词故欠扇耍苍鴮?duì)法治思維有所誤解。法學(xué)本科生魏婧2012年考入杭州市檢察院，從事公訴工作。作為一名年輕的檢察官，她一直以法律人為傲，但也時(shí)常因“力不從心”而感到迷惑。

“現(xiàn)在，很多嫌疑人也有了‘法治思維’，他們會(huì)揣測(cè)司法機(jī)關(guān)都掌握哪些證據(jù)，怎樣說(shuō)可能會(huì)判輕刑?！蔽烘罕硎荆右扇嗽诳词厮部梢陨暇W(wǎng)、查找資料，有的嫌疑人查完資料回來(lái)就說(shuō)：“不是有xx條款嗎？你幫我看一下是不是符合（從輕、減輕量刑）。”

“現(xiàn)在物證技術(shù)的要求越來(lái)越高，要扎實(shí)辦理一起案件必須仰仗專(zhuān)業(yè)人員?！蔽烘赫f(shuō)，目前在證據(jù)方面，檢察機(jī)關(guān)不僅要看公安或其他鑒定機(jī)構(gòu)出的報(bào)告，檢察院自己也會(huì)通過(guò)招聘專(zhuān)業(yè)人員有意識(shí)地對(duì)證據(jù)進(jìn)行評(píng)估。

以證據(jù)為本反映出的權(quán)利意識(shí)、規(guī)則意識(shí)得到了檢察官的認(rèn)同?！胺缸锵右扇酥匾曌C據(jù)、根據(jù)證據(jù)情況回答訊問(wèn)是他們的權(quán)利。我們只有不斷提高辦案技巧、增強(qiáng)證據(jù)收集能力，將案子辦得更扎實(shí)?！蔽烘赫f(shuō)。

“抱著功利和實(shí)用主義的態(tài)度去看待法治，就會(huì)在工作中出現(xiàn)偏差，甚至喪失對(duì)法治的信心。但是信仰是精神層面乃至靈魂層面的價(jià)值取向，只有把信仰內(nèi)化于心，才能外化為形?！睂O勇說(shuō)。法治外化于形就是證據(jù)與程序。對(duì)于法律人來(lái)說(shuō)，證據(jù)與程序就像是法治這臺(tái)計(jì)算機(jī)的操作系統(tǒng)。

過(guò)去的一段時(shí)間里，證據(jù)和程序往往成為法治事件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，不完善的證據(jù)與程序也成為阻礙法治進(jìn)程的一大難題，也被稱(chēng)為“毒樹(shù)之果”。曾引起巨大爭(zhēng)議的佘祥林案、趙作海案中，不完善的證據(jù)屢屢成為辦案的阿喀琉斯之踵。

黨的十八屆四中全會(huì)決議就要求推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，確保偵查、審查起訴的案件事實(shí)證據(jù)經(jīng)得起法律的檢驗(yàn)，全面貫徹證據(jù)裁判規(guī)則，嚴(yán)格依法收集、固定、保存、審查、運(yùn)用證據(jù)。這也是法治將以證據(jù)、程序?yàn)榛A(chǔ)，外化于形的一個(gè)信號(hào)。

“杭州的做法是轉(zhuǎn)變證據(jù)審查模式，從以言詞證據(jù)為中心轉(zhuǎn)向以客觀(guān)證據(jù)為中心?！焙贾菔袡z察院副檢察長(zhǎng)郭志平說(shuō)，這也被納入到杭州市檢察院制定的《刑事案件證據(jù)采證與審證規(guī)范工作指引》中。

法律也有柔情的一面

“刑罰的目的既不是要摧殘一個(gè)感知者，也不是要消除業(yè)已犯下的罪行?！币獯罄谭▽W(xué)家貝卡利亞一生都在為刑罰的人道化呼吁，“難道一個(gè)不幸者的慘叫可以從不可逆轉(zhuǎn)的時(shí)間中贖回已經(jīng)完成的行為嗎？刑罰的目的僅僅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍?！?/p>

在法律人看來(lái)，法治思維并非僅是體現(xiàn)在證據(jù)與程序上的“硬脾氣”，真正的法治思維提倡的是一種救治，目的在于對(duì)社會(huì)的糾正與修復(fù)。

杭州市上城區(qū)檢察院未成年人犯罪檢察科辦過(guò)這樣一起案件：來(lái)自貴州的曉東（化名），剛上完初一就外出打工，在網(wǎng)吧結(jié)拜了一位“大哥”。后來(lái)，“大哥”帶著他偷電動(dòng)車(chē)被抓。“大哥”是成年人，毫無(wú)疑問(wèn)以盜竊罪被判實(shí)刑，但曉東怎么處理卻讓辦案檢察官犯難：按照法律規(guī)定，對(duì)曉東可以減輕甚至免予刑事處罰，但他這樣的孩子，作為外來(lái)打工者的子女，缺少家庭監(jiān)管，自我約束能力差，“如果直接放回到社會(huì)上去，壞人一叫又去了”。

以前，在杭州市，像曉東的這樣的孩子由于無(wú)監(jiān)護(hù)人、無(wú)固定住所、無(wú)經(jīng)濟(jì)來(lái)源，無(wú)法獲得與本地未成年人同樣的取保候?qū)?、監(jiān)視居住、不起訴、緩刑等非羈押性的寬緩處置。但是，在上城區(qū)檢察官的幫助下，曉東被安置到上城區(qū)“新起點(diǎn)”未成年人觀(guān)護(hù)基地。

未成年人觀(guān)護(hù)（幫教）基地是杭州檢察機(jī)關(guān)的一項(xiàng)創(chuàng)新。剛開(kāi)始時(shí)，為了能使幫教基地能夠成為未成年人適用非監(jiān)禁刑的庇護(hù)地，杭州檢察院從政策到具體指導(dǎo)做了大量工作。

“在未成年人案件的辦理上，以前更多重打擊、輕幫教，存在一捕了之、一判了之的情況。沒(méi)有體現(xiàn)對(duì)犯罪未成年人犯罪的柔情，刑事司法對(duì)未成年人的挽救作用就沒(méi)有發(fā)揮出來(lái)。”杭州市檢察院未檢處處長(zhǎng)楊勇介紹，2012年，杭州市檢察院成立了未成年人刑事檢察辦公室，下屬基層院中有7個(gè)建立了有獨(dú)立編制的未檢科或未檢辦，其他6個(gè)基層院也全部設(shè)立了辦案組。在人員配置上，蕭山區(qū)未檢科有一位二級(jí)心理咨詢(xún)師、兩個(gè)三級(jí)心理咨詢(xún)師?！跋裼嗪紖^(qū)、上城區(qū)都配備了心理咨詢(xún)師，我們也要求大家積極報(bào)考。”楊勇說(shuō)，這樣一來(lái)，法律的救治作用，通過(guò)對(duì)未成年人的關(guān)懷，就能得到更好的體現(xiàn)與實(shí)施了。

法治思維不僅僅是辦某個(gè)案子

對(duì)于檢察機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，最重要的職能是法律監(jiān)督，查辦某個(gè)案件僅僅是最初步的工作。透過(guò)案件，發(fā)現(xiàn)案件背后的社會(huì)問(wèn)題，并進(jìn)行糾正，才是辦案的目的。

今年8月，杭州市江干區(qū)檢察院民事行政監(jiān)督科注意到該院公訴部門(mén)受理的一起非法行醫(yī)案。卷宗顯示，嫌疑人李意在沒(méi)有醫(yī)師證也沒(méi)有醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)證的情況下，開(kāi)了一家小診所，營(yíng)業(yè)長(zhǎng)達(dá)兩年之久，其間兩次分別被區(qū)衛(wèi)生局處以了50元的行政罰款。

在查閱相關(guān)法律法規(guī)后，檢察官們發(fā)現(xiàn)，《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》規(guī)定：“未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)，沒(méi)收非法所得和藥品、器械，并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬(wàn)元以下罰款?！苯蓞^(qū)衛(wèi)生局的行政執(zhí)法其實(shí)變成了“行政違法”，因?yàn)樗麄兾窗凑辗梢髮?duì)非法行醫(yī)藥品、器械采取沒(méi)收等措施，而處罰力度畸輕也使得處罰沒(méi)有起到作用。

8月11日，江干區(qū)檢察院向區(qū)衛(wèi)生局發(fā)出一份檢察建議，就如何加強(qiáng)對(duì)非法行醫(yī)的監(jiān)管提出了4點(diǎn)建議。隨后，一場(chǎng)由衛(wèi)生、公安、市場(chǎng)監(jiān)管等多個(gè)部門(mén)聯(lián)合取締“黑診所”的行動(dòng)展開(kāi)了：61個(gè)非法行醫(yī)窩點(diǎn)被取締，110家自行關(guān)門(mén)，15家歇業(yè)。

這便是法治思維引導(dǎo)下的對(duì)案件背后社會(huì)現(xiàn)象的透視與糾正。專(zhuān)家們也認(rèn)為，落實(shí)法治思維并不局限于辦理某個(gè)案子，要在整個(gè)社會(huì)的視野下來(lái)分析、查辦。

“這就是法律人的思考方式，不僅僅是解決一個(gè)法律問(wèn)題，而是著眼于其背后的社會(huì)問(wèn)題，通過(guò)法律手段去推動(dòng)社會(huì)治理。”吉林大學(xué)法學(xué)院副教授侯學(xué)賓告訴《方圓》記者，除了要用規(guī)則意識(shí)去辦案，檢察機(jī)關(guān)還需要有實(shí)踐意識(shí)，關(guān)注案件衍生出的其他問(wèn)題。

“十八屆四中全會(huì)就有一個(gè)新提法，把中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系改成了中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，雖然只有相差一字，但透露出依法治國(guó)思路的一個(gè)轉(zhuǎn)變，那就是從靜態(tài)的法律文本的完善轉(zhuǎn)向動(dòng)態(tài)的法律實(shí)施，其中就包括加強(qiáng)法律監(jiān)督、完善法治文化等等。”中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授馬特說(shuō)。