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    信用證正本遺失若干問題探討

    2014-08-27 03:10:23楊育文王迪錢中平
    對外經(jīng)貿(mào)實務(wù) 2014年7期
    關(guān)鍵詞:交單單人遺失

    楊育文+王迪+錢中平

    信用證是國際貿(mào)易中常見的結(jié)算方式之一,其中通過SWIFT系統(tǒng)開出的信用證已成為主流。信用證正本遺失現(xiàn)象時有發(fā)生,各銀行處理辦法不一,主要包括暫不受理、改為信用證托收、銀行間確認后再受理、由申請人到開證行補發(fā)信用證、憑保函/說明到通知行補發(fā)信用證等??偟恼f來,銀行一般都需要補辦信用證正本。信用證正本真的如此重要嗎?本文將對此深入探討。

    一、銀行是否必須審核信用證

    UCP600中,除第2條第5段和第14條第1款規(guī)定了銀行把單據(jù)和信用證比對的義務(wù)(即審單義務(wù))和第9條規(guī)定了通知行的確認信用證表面真實性義務(wù)(即審證義務(wù))外,并沒有明確規(guī)定通知行以外銀行的審證權(quán)利義務(wù)。根據(jù)習(xí)慣解釋規(guī)則,“法律行為所使用的文字詞句有疑義的,應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)事人的習(xí)慣解釋”,而根據(jù)交易習(xí)慣,銀行可鑒別信用證真?zhèn)?。因此,?yīng)理解為銀行有審證的權(quán)利。

    權(quán)利是可以放棄的,這是否意味著銀行可以不審證呢?

    其一,根據(jù)文義和目的解釋規(guī)則,“應(yīng)探求當(dāng)事人的真實意思,不得拘泥于所使用的不當(dāng)詞句”,“應(yīng)當(dāng)采取最適合于實現(xiàn)法律行為目的的解釋”。信用證中各當(dāng)事人的真實意思,是以信用證為媒介通過單據(jù)幫助買賣雙方實現(xiàn)貨物的控制和貨款的支付,審單的目的即通過符合信用證要求的單據(jù)實現(xiàn)對貨物的控制,如果銀行僅審單而不審證,即使構(gòu)成相符交單,也不符合當(dāng)事人的真實意思,也不能實現(xiàn)當(dāng)事人的目的。

    其二,根據(jù)公平解釋規(guī)則,“應(yīng)遵循公平解釋規(guī)則,兼顧當(dāng)事人雙方的利益?!鐚儆谝环疆?dāng)事人單方面決定法律行為內(nèi)容的情形,則應(yīng)按照對決定一方不利的含義解釋”。如果銀行有審證權(quán)利而無審證義務(wù),還是側(cè)重于保護銀行利益,不能兼顧銀行和當(dāng)事人的利益。

    綜上,銀行有審證權(quán)利,同時也有審證的義務(wù)。

    二、交單時是否必須提交信用證正本

    既然銀行有審證義務(wù),那么銀行要求交單時提交信用證正本似乎是順理成章的。那么交單時是否必須提交信用證正本呢?

    UCP600第2條第13段規(guī)定,“‘交單意指信用證項下單據(jù)(documents under a credit)被提交至開證行或被指定銀行,抑或按此方式提交的單據(jù)(documents)”,“under”一般含義為“在某物下面,且與之無接觸”,據(jù)此,可得出如下結(jié)論:(1)單據(jù)(documents)與信用證(credit)“沒有接觸”,即單據(jù)中“不包括”信用證,這種把單據(jù)和信用證分開的表述,在UCP600中很多;(2)信用證由開證行制作,且未與受益人協(xié)商,應(yīng)把信用證理解為“一方當(dāng)事人單方面決定法律行為內(nèi)容的情形”或“格式條款”;(3)UCP600作為一份文件,其中“單據(jù)”的含義應(yīng)前后一致;(4)信用證項下交單,僅須提交“單據(jù)”,不包括信用證;(5)交單時不提交信用證,不構(gòu)成不符點,指示銀行不能收取不符點費;(6)審單期限自其收到提示單據(jù)的翌日起算,與是否收到信用證無關(guān),因此,未提交信用證不影響審單期限。

    當(dāng)然,UCP600僅是一個國際慣例,如果信用證中特別規(guī)定“必須提交信用證正本”,交單時必須照做。比如,SWIFT MT700/701使用規(guī)則規(guī)定,“對自由議付信用證,如果收報行不再用MT710轉(zhuǎn)通知,那么該銀行必須在信用證上加注:(1)每次議付時必須提交通知受益人的信用證正本;(2)議付行必須在所通知的信用證正本上注明每一次議付情況”。

    綜上,除非信用證另有規(guī)定,交單人無須提交正本信用證。

    三、銀行可否以未提交信用證正本為由拒絕審單

    UCP600第14條第1款規(guī)定,“按照指定行事的指定銀行、保兌行(如有)以及開證行必須(must)對提交的單據(jù)進行審核,并僅以單據(jù)為基礎(chǔ),以決定單據(jù)在表面上看來是否構(gòu)成相符交單”,此處用詞為必須(must,無條件的強義務(wù)),不是應(yīng)當(dāng)(shall,有條件的弱義務(wù)),更不是盡最大努力(best efforts,,強調(diào)主觀上的努力,而不強調(diào)結(jié)果)。因此,審單是銀行的強制性義務(wù),銀行不僅要主觀上盡最大努力審單,更要實現(xiàn)審單結(jié)果。事實上,除了從交單人處獲得信用證正本外,銀行(開證行或通知行除外)還可通過SWIFT通訊從開證行或通知行處獲得信用證正本(電子形式),因此,銀行不得以未提交信用證正本為由拒絕審單。

    此外,根據(jù)UCP600第16條第1、3、4款,銀行“確定提示不符時,可以拒絕兌付或議付”,且銀行“決定拒絕兌付或議付時,必須做到:(1)確定提示不符,且必須具體列明每一個不符點;(2)必須通知交單人,包括每一個不符點;(3)只能一次性通知,交單人如在規(guī)定期限內(nèi)改正所列不符點后重新交單,銀行不能提出新的不符點。

    如果銀行以未提交信用證正本而拒絕審單可能面臨這樣的風(fēng)險:(1)違背了UCP600第14條第1款規(guī)定的審單義務(wù);(2)構(gòu)成拒絕兌付或議付;(3若交單人找到信用證正本后,在信用證有效期內(nèi)重新交單,銀行不能提出任何新的不符點。也就是說,開證行和保兌行拒絕審單,就相當(dāng)于承認構(gòu)成相符交單。

    四、信用證正本遺失若干建議

    在信用證正本遺失時,銀行通常認為:受益人提交信用證正本,一般可證明其從合法途徑取得信用證,從而減少銀行被詐騙的風(fēng)險;如果不提交信用證正本或信用證遺失后,存在受益人二次交單、其他人持正本信用證詐騙等風(fēng)險。銀行顧慮并非沒有道理,為避免信用證遺失時產(chǎn)生爭議,建議如下:

    第一,開證行明確規(guī)定是否必須提交信用證正本。如第二部分所述,如果信用證沒有規(guī)定是否必須提交信用證正本,交單人無義務(wù)提交。因此,開證行在開立信用證時必須明確做出規(guī)定。

    第二,少開立自由議付信用證。自由議付信用證丟失后,議付行可能是任何一個國家的任何一家銀行,即使想通知議付行信用證已遺失,也無法一一通知,風(fēng)險較大。建議把議付行限定在本國,最好限定在本地的銀行。

    第三,選好往來銀行作為通知行,并把正本留存在通知行。建議受益人選好一家或幾家往來銀行,作為通知行兼議付行,并把正本留存在上述銀行,只拿著信用證副本繕制單據(jù)。這樣可以避免信用證遺失后,議付行和通知行之間的SWIFT通訊,進一步提高效率。

    第四,銀行間多利用SWIFT加強溝通。一般地,通知行在收到受益人保函/說明后,不會繼續(xù)通知開證行或可能的議付行(通知行不一定是議付行)。在得知受益人已遺失正本信用證后,通知行無法通知議付行防范已遺失的信用證,尤其是全球自由議付信用證。即使是國內(nèi)自由議付信用證,通知行除了經(jīng)總行或相應(yīng)地區(qū)分行通知外,沒有更好的辦法通知其他銀行。同樣,開證行在得知信用證正本遺失后,也無法通知可能的議付行。由于銀行間溝通不足,銀行系統(tǒng)內(nèi)存在一定的風(fēng)險。因此,銀行間還須進一步通過SWIFT加強溝通,把信用證遺失信息通知開證行或可能的議付行或其他相關(guān)銀行。

    第五,在SWIFT系統(tǒng)內(nèi)建立信用證掛失制度。各國沒有信用證掛失制度。在現(xiàn)有信用證制度下,法院通常只有在信用證欺詐時,才發(fā)出止付令,禁止銀行支付信用證項下款項,因此,開證行同意掛失和法院判決止付的概率很低。

    基于各國法院系統(tǒng)建立信用證掛失制度可行性不高,鑒于大多數(shù)信用證都是基于SWIFT系統(tǒng)開立,可在SWIFT系統(tǒng)內(nèi)建立信用證掛失制度,該制度性質(zhì)上屬于國際慣例,在SWIFT系統(tǒng)范圍內(nèi)有效:(1)在SWIFT系統(tǒng)中,專辟信用證掛失區(qū),供會員行掛失和查詢;(2)掛失僅限會員通知行,通知行掛失時,應(yīng)提供遺失的信用證相關(guān)信息,并通知開證行;(3)根據(jù)SWIFT系統(tǒng)及銀行操作習(xí)慣等,明確信用證掛失生效時間并在系統(tǒng)內(nèi)公告(或通知所有會員行);(4)信用證掛失生效后,會員行議付或承付的,由會員行自行承擔(dān),受益人不承擔(dān)任何責(zé)任;(6)信用證掛失生效后,由通知行或其指定行向開證行寄單。endprint

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