論公司自治與國家強制的立法選擇

摘 要：公司作為私法主體，在其對內(nèi)的治理及對外的營業(yè)中應(yīng)當貫徹和秉承意思自治的理念；同時，公司作為一種特殊的私法主體，由于其人合性與資合性，其內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和對外的行為又應(yīng)受到國家強制性的立法規(guī)制。

關(guān)鍵詞：公司自治；公司章程；國家強制

引論：“公司”這一概念的外沿十分廣泛，公司法意義上的公司，有獨立的法律擬制人格，具有私法主體屬性。因此，民法領(lǐng)域的意思自治同樣是公司法的基本原則之一。但是，公司與一般的民事主體不同，并不是簡單單一的私法主體，其具有人合性與資合性的特殊性質(zhì)，對于前者，公司在運行中需要調(diào)整各個成員之間的利益沖突；對于后者，公司也應(yīng)對其資本有相應(yīng)的保障，承擔著相應(yīng)的社會責任。

一、公司章程與公司自治——從“章程之爭”第一案談起

公司章程，指記載上述基本規(guī)則的書面文件。[1]公司章程自治也由此成為私法領(lǐng)域意思自治原則在公司法上的集中體現(xiàn)，其具體可以解釋為如下內(nèi)涵：

第一、公司發(fā)起人有著訂立公司章程的自由，有著選擇與哪些對象一起訂立章程的自由；

第二、公司成立后，股東大會享有根據(jù)公司經(jīng)營環(huán)境的變化適時修改公司章程的自由；

第三、股東有權(quán)決定公司章程的內(nèi)容，通過章程規(guī)定公司的組織機構(gòu)及經(jīng)營活動的相關(guān)事項，如公司經(jīng)營范圍、組織機構(gòu)、解散事由等。

1998年發(fā)生的我國證券市場“章程之爭”第一案——大港油田收購愛使案，引發(fā)了理論屆關(guān)于公司自治與國家強制之間的沖突與選擇的爭論。 1998年，大港油田集團公司下屬天津煉達集團有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港聯(lián)石油產(chǎn)業(yè)股份有限公司三家公司對上海愛使股份有限公司進行收購過程中，愛使公司通過修改公司章程提高了反收購能力，后由于其修改的內(nèi)容違反《公司法》相關(guān)規(guī)定，被證監(jiān)會確認違法，三家公司獲得了與其所持有的股份相應(yīng)的權(quán)利。對此，有學(xué)者提出，公司章程的自治性是相對的，無論是制定或者修改公司章程，都不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，與國家強制性法律規(guī)范相沖突的部分均為無效。公司章程不行剝奪或者變相剝奪股東固有權(quán)利，應(yīng)為股東實現(xiàn)其權(quán)利提供保障。2005年《公司法》修訂后，公司自治得到了更為廣泛的法律上的授權(quán)，但是，這并不意味著公司自治的限制應(yīng)當取消或弱化。對公司章程自治加以限制是為了維護公司制度的公平正義，權(quán)衡股東之間、股東與高管之間、股東高管與員工之間的利益沖突，促使公司承擔相應(yīng)的社會責任。

二、公司章程自治的擴張與異化

2005年《公司法》的修訂徹底改變了我國以往管制為主自治為輔的立法理念，極大的增加了對于公司自治的授權(quán)性規(guī)定，大致可以分為三類：

1、授權(quán)章程記載任意事項，優(yōu)先于公司法的任意性規(guī)范而適用，經(jīng)典表述為“公司章程另有規(guī)定的除外”。

2、授權(quán)章程在法律授權(quán)性規(guī)范的框架下記載相對必要事項，以填補大量授權(quán)性空白規(guī)定，此類條款的經(jīng)典表述就是“除本法另有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。

3、明確規(guī)定章程是判斷當事人行為的效力與責任的依據(jù)，此類條款的經(jīng)典表述為“違反公司章程的規(guī)定，應(yīng)當……”[2]

在《公司法》修訂后，公司章程的作用得到的彰顯，公司發(fā)起人、股東可以在綜合考量外部市場、公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)等方面之后，自由訂立和修改章程，公司章程自治的外延極大擴張。

就目前而言，公司章程自治的異化條款大概有如下幾類：

對于章程的異化條款，雖然經(jīng)過了股東大會的表決，具有其程序的法定性，但是這類章程的條款與公司章程自治的價值內(nèi)涵沖突，與《公司法》的立法理念相背離，而且，這一類章程條款的受眾，也就是權(quán)利受到侵害的個體或群體，其固有權(quán)利受到了侵害。因此，這一類章程條款不應(yīng)當?shù)玫椒缮系拇_認。前文敘述的“章程之爭”第一案雖然發(fā)生在《公司法》修訂之前，但該案中的法律問題到今天一直存在。公司自治應(yīng)當保護，2005年《公司法》的修訂的確是立法的進步而非倒退，但是，在放開對于公司自治束縛的同時，公司自治的界限應(yīng)當明確，國家強制的介入也應(yīng)同時適用。

三、公司章程自治與國家強制

《公司法》兼具公法與私法的雙重屬性，這即體現(xiàn)在公司章程的制訂、修改中的國家強行法限制和自由選擇權(quán)利之上。對于國家強制與公司章程自治之間的邊界，有學(xué)者將其劃分為基本邊界、價值邊界。[3]

國家強制對于公司章程自治的限制通過法律的強制性規(guī)定予以作用，同時國家強制在司法實踐中也考慮公序良俗與公共利益。公司章程不得以任何借口否定或規(guī)避法律強制性規(guī)定和公序良俗對其的適用，即使該章程是股東意志的體現(xiàn)。[4]這是公司章程自治與國家強制之間的基本邊界；同時，國家強制反映了國家對社會經(jīng)濟生活的的規(guī)制，其著眼點在于正常安全的經(jīng)濟秩序利益以及宏觀上公司整體的運作效率，而公司章程自治則體現(xiàn)了國家對當事人意思自治的尊重，其著眼點在于個人自由價值以及微觀上公司個體的運作效率，國家強制與章程自治的價值邊界，即是公平與效率、個人自由與社會公益這兩組價值之間的平衡點。

因此，在立法和司法實踐中，公司章程自治與國家強制之間勢必要進行相應(yīng)的選擇，在有的條款中可以達到平衡，但有的條款中必然需要有所側(cè)重甚至摒棄。

四、公司章程自治與國家強制的立法選擇及完善建議

美國學(xué)者愛森伯格在《公司法的結(jié)構(gòu)》中完整闡述了公司章程自治與國家強制之間立法傾向及選擇的規(guī)則體系。

在閉鎖公司，由于公司章程中的規(guī)則就通常由制定者討論得出，因此應(yīng)當允許股東自己決定其自治規(guī)則，這取決于其股東范圍的局限性。因此，其章程中所有權(quán)與控制權(quán)之間的委托代理權(quán)限及資產(chǎn)盈利的分配就應(yīng)當以賦權(quán)型規(guī)則和補充型規(guī)則為主，而關(guān)于高管人員的信義義務(wù)及中小股東的權(quán)利保護應(yīng)當以強制性規(guī)則為主。

而在公開公司，由于股東人數(shù)眾多，所有權(quán)與控制權(quán)分離，股東和管理層之間存在利益沖突，因此，與閉鎖公司不同，關(guān)于股東與高管之間的委托代理關(guān)系、公司的組織機構(gòu)及公公司信息披露、中小股東權(quán)利保護等內(nèi)容均應(yīng)采強制性規(guī)則，而僅有利潤分配等規(guī)則一般為賦權(quán)性規(guī)則。[5]

筆者認為，愛森博格對于公開公司與閉鎖公司區(qū)分立法選擇方向的劃分應(yīng)屬允當，我國現(xiàn)行《公司法》也采用了一種方式。如前文所述關(guān)于授權(quán)章程記載任意事項，優(yōu)先于公司法的任意性規(guī)范而適用的條款。

由此，我們可以總結(jié)出，我國《公司法》在公司自治與國家強制的立法選擇上應(yīng)區(qū)分對待，對此，我國《公司法》已經(jīng)涵蓋了這一思想，應(yīng)在進一步的立法或修訂中予以秉承：

1、有限責任公司、不上市的股份公司的自治范圍應(yīng)廣于上市的股份公司；

2、公司章程中的內(nèi)部事項自治程度應(yīng)大于外部事項；

3、公司章程上的普通事項自治程度大于基本事項；

4、公司章程訂閱的自由大于公司章程修改的自由。[6]

但是，就目前立法而言，實踐中章程自治的異化仍然存在，大股東濫權(quán)侵害中小股東或特定少數(shù)股東利益，大股東修改章程限制公司外部治理或規(guī)避企業(yè)社會責任。因此，在我國進一步的立法中，應(yīng)當對相關(guān)內(nèi)容有所規(guī)制：

1、章程修改不得刪除絕對必要記載事項；

2、非經(jīng)股東同意，章程修改不得給少數(shù)股東課以新義務(wù)，對此，個別國家、地區(qū)的公司法有明確的規(guī)定，而我國公司法沒有明確規(guī)定；

3、非經(jīng)股東同意，章程修改不得變更該股東的既得權(quán)益，此項規(guī)定在我國公司法尚屬空白。

4、非經(jīng)其他股東同意，章程修改不得給部分股東設(shè)定新權(quán)利。[7]

5、規(guī)制大股東通過修改章程限制公司外部治理，減少內(nèi)部人控制之可能性。

6、禁止股東通過修改章程規(guī)避企業(yè)社會責任。

結(jié)論：誠然，作為私法主體的公司，章程自治理應(yīng)在其日常運行中發(fā)揮重要的作用。但是，公司存在，利益沖突即存在，僅僅依靠公司章程自治必然會導(dǎo)致章程自治的異化，從而導(dǎo)致利益沖突一方不法獲利，而另一方利益受損。國家強制的作用此時得到彰顯，其所追求的就是公司內(nèi)部及公司與第三人，公司與社會之間的利益平衡。不過，公司的本質(zhì)是營利的，過分限制股東對利益的追逐，或者對公司苛以過多的社會責任也并不妥當。對于公司而言，國家強制僅僅是輔助作用，具有其適用的最后性，但卻維護著公司諸方面利益沖突的底線。因此，對于相關(guān)糾紛的處理，需要綜合考量公司利益、股東利益、債權(quán)人利益、社會公共利益等諸多利益關(guān)系，而非僅僅考慮公司章程自治或法律強制性的規(guī)定。

注釋：

[1]李建偉 《公司法學(xué)》第二版 中國人民大學(xué)出版社2011年版 第101頁

[2]李建偉 《公司法學(xué)》第二版 中國人民大學(xué)出版社 2011年版 第105至106頁

[3]參見管人慶 《論公司章程自治的邊界》 載于《法學(xué)論從》2009年5月，第68頁

[4]徐燕 《公司法原理》 法律出版社2001年版

[5]【美】M.V.愛森博格著，張開平譯 《公司法的結(jié)構(gòu)》 王保樹主編 商事法論集（第3卷）法律出版社2000年版 第390-442頁

[6]郭奕 論公司章程自治的界限 載于浙江社會科學(xué) 2008年第4期 第53頁

[7]參見李建偉 《公司法學(xué)》（第二版） 人民大學(xué)出版社 2011年版 第108頁

參考文獻：

[1]【美】M.V.愛森博格著，張開平譯 《公司法的結(jié)構(gòu)》 王保樹主編 商事法論集（第3卷）法律出版社2000年版

[2]郭奕 論公司章程自治的界限 載于浙江社會科學(xué) 2008年第4期 第53頁

作者簡介：孫躍（1990-），男，天津市人， 中國政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，北京化工大學(xué)民商法碩士在讀。