強(qiáng)化施工合同風(fēng)險(xiǎn)防范 提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益

摘要：在合同中，合同風(fēng)險(xiǎn)是不確定因素，在一定程度上反映和體現(xiàn)了工程風(fēng)險(xiǎn)，業(yè)主資信風(fēng)險(xiǎn)和外界環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)。工程的風(fēng)險(xiǎn)因著工程實(shí)施過(guò)程的諸多因素而發(fā)生，故合同主體在合同實(shí)施過(guò)程中應(yīng)格外地刻意防范，做好風(fēng)險(xiǎn)的防范工作，使承發(fā)包商利益明確，保證工程減速順利進(jìn)行，確保工程質(zhì)量。

關(guān)鍵詞：工程保險(xiǎn) 風(fēng)險(xiǎn)管理 合理分擔(dān)

1 概述

1.1 建設(shè)施工合同的概念

對(duì)于工程項(xiàng)目來(lái)說(shuō)，建設(shè)工程施工合同作為主要合同，通常情況下，根據(jù)該合同進(jìn)一步控制工程建設(shè)質(zhì)量、進(jìn)度、投資等。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，通過(guò)合同進(jìn)一步確定承發(fā)包雙方的權(quán)利與義務(wù)。在建筑市場(chǎng)上，普遍實(shí)行先定價(jià)后成交的期貨交易，這種交易方式在一定程度上決定了建筑行業(yè)的高風(fēng)險(xiǎn)性。

1.2 引起風(fēng)險(xiǎn)的因素

引起施工合同的風(fēng)險(xiǎn)因素主要有：自然因素方面，不可抗力；市場(chǎng)方面，項(xiàng)目費(fèi)用的支付方式、項(xiàng)目環(huán)境；管理方面，發(fā)包人聘請(qǐng)的監(jiān)理人員（或公司）失職、承包人的施工能力與財(cái)務(wù)狀況、設(shè)計(jì)錯(cuò)誤、投標(biāo)計(jì)價(jià)錯(cuò)誤（漏項(xiàng)、錯(cuò)誤）、結(jié)算價(jià)款錯(cuò)誤（漏項(xiàng)、錯(cuò)誤）、項(xiàng)目組織內(nèi)部不協(xié)調(diào)；合同方面，合同形式的選擇、合同條款的錯(cuò)誤與混亂。

1.3 工程合同中的風(fēng)險(xiǎn)

①商務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。如業(yè)主付款不及時(shí)，資金回收困難，業(yè)主不合理墊資要求，業(yè)主工期不合理，現(xiàn)階段有關(guān)索賠困難，業(yè)主不合理的干預(yù)，分包商管理及技術(shù)能力差，監(jiān)理的故意刁難等。

②大環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)。如投標(biāo)缺乏公平，具有地方保護(hù)主義，政府對(duì)工程不合理干預(yù)等。此外市場(chǎng)波動(dòng)也是一個(gè)主要的風(fēng)險(xiǎn)因素。

③特殊風(fēng)險(xiǎn)。該風(fēng)險(xiǎn)是指工程具有的特殊性存在的風(fēng)險(xiǎn)。如特殊結(jié)構(gòu)新的工程項(xiàng)目、工程現(xiàn)場(chǎng)特殊條件等。

④自然風(fēng)險(xiǎn)。自然條件及周圍環(huán)境的不安全和干擾等不可抗力因素，安全事故的發(fā)生等。

2 風(fēng)險(xiǎn)是怎樣產(chǎn)生的及措施

2.1 承包商鑒定合同的風(fēng)險(xiǎn)形成及防范措施

①合同風(fēng)險(xiǎn)的種類。對(duì)于合同風(fēng)險(xiǎn)，通常情況下，按照合同主體的行為，可以分為主觀性合同風(fēng)險(xiǎn)和客觀性合同風(fēng)險(xiǎn)。其中，客觀性合同風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)法律法規(guī)、合同條件，以及國(guó)際慣例的相關(guān)規(guī)定，合同雙方回避的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，一般情況下，難以通過(guò)人的主觀努力對(duì)其進(jìn)行控制。

②承包商在鑒定合同時(shí)需注意的事項(xiàng)。在指導(dǎo)思想上，力爭(zhēng)簽訂一個(gè)有利的合同且始終堅(jiān)持“利益原則”。締約合同雙方在法律上是平等的，招標(biāo)法規(guī)定：招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，同時(shí)，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得訂立背離合同實(shí)質(zhì)性的協(xié)議。

2.2 業(yè)主在簽訂合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)及防范措施

業(yè)主在簽訂建設(shè)工程合同應(yīng)該注意以下經(jīng)常出現(xiàn)的情況：

①在發(fā)包人和承包人條款方面：有的承包人不具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格，填寫時(shí)，真正承包人將自己的上級(jí)單位且獨(dú)具法人資格的單位填為承包人，往往工程質(zhì)量保證不了，針對(duì)這種情況，發(fā)包人核對(duì)清楚承包人，且審查承包人的工程建設(shè)資格和等級(jí)。

②在委托書方面：要防止不填寫委托書，或委托事項(xiàng)填寫不全，不清等狀況。應(yīng)該全面、正確、詳細(xì)填寫委托書。

③在委托人義務(wù)條款方面：在委托上書上委托人的義務(wù)一定要填細(xì)、填全。以免工程責(zé)任不好判定。

④在承包人義務(wù)條款方面：填寫承包人的義務(wù)越細(xì)越好，每個(gè)環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚，以此避免出現(xiàn)糾紛后，不宜追究承包人的責(zé)任。

⑤在糾紛解決方式條款方面：如果當(dāng)事人各自選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄，則容易引起更大的糾紛，所以應(yīng)該選擇協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。

2.3 不可抗力引起的風(fēng)險(xiǎn)及預(yù)防

通常情況下，不可抗力因素主要包括戰(zhàn)爭(zhēng)、動(dòng)亂，以及風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害。當(dāng)發(fā)生不可抗力事件后，對(duì)于發(fā)包人來(lái)說(shuō)，需要協(xié)助承包人采取相應(yīng)的措施。同時(shí)對(duì)于不可抗力事件引發(fā)的費(fèi)用，以及延誤的工期等，合同雙方按照下列方法分別承擔(dān)：

①工程本身的損害。由工程損害造成的第三方人員傷亡，以及財(cái)產(chǎn)損失等，由發(fā)包人承擔(dān)。

②發(fā)包人、承包人的人員傷亡由各自所在單位負(fù)責(zé)，同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用。

③承包人的機(jī)械設(shè)備損壞、停工損失等，由承包人承擔(dān)。

④停工期間，根據(jù)工程師要求，留在施工場(chǎng)地的承包方的管理人產(chǎn)生的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

2.4 施工企業(yè)在工程承接后需注意的問題

①避免合同外工程量的大量增加。在施工過(guò)程中建設(shè)方如大量增加工程量，一定要按正規(guī)簽收好工程量變更聯(lián)系單。

②控制工程造價(jià)與合理安排支付方式，建設(shè)單位大量增加了合同外的工程量，使合同造價(jià)成倍增加，施工單位應(yīng)該要求建設(shè)單位按聯(lián)系單位分段結(jié)算出增加工程款，并及時(shí)納入合同造價(jià)中去。

③正確處理好帶資與墊資的關(guān)系。帶資和墊資在舊的政策下是不允許的，但在實(shí)際操作中這種事情又時(shí)有出現(xiàn)，否則就為承接工程帶來(lái)諸多不利。

④注意和避免建設(shè)單位講工程肢解分包。肢解分包的分項(xiàng)工程施工單位往往只服從建設(shè)方的管理，許多施工資料不完全甚至沒有。

⑤選擇合適的糾紛解決辦法——索賠。承包人以書面形式按以下程序向發(fā)包人索賠：

第一，在發(fā)生索賠的28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；

第二，發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，將補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和（或者）延長(zhǎng)工期的索賠報(bào)告及有關(guān)資料提交給工程師；

第三，在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，工程師在28天內(nèi)進(jìn)行答復(fù)，或者要求承包人對(duì)索賠理由、證據(jù)等進(jìn)行補(bǔ)充；

第四，工程師在28天內(nèi)未給予答復(fù)或未對(duì)承包人做進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可。

⑥以工程保險(xiǎn)來(lái)防范風(fēng)險(xiǎn)。工程保險(xiǎn)以建筑、安裝工程為主，通常只包括與工程施工、建造、安裝相關(guān)的建筑工程保險(xiǎn)和安裝工程保險(xiǎn)。利用少量的固定成本，業(yè)主和承包商通過(guò)投保的方式在一定程度上可以將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司。在承保風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，可以進(jìn)一步降低自己遭受的經(jīng)濟(jì)損失，進(jìn)而對(duì)工程概算的不確定因素進(jìn)行控制，確保項(xiàng)目財(cái)務(wù)的穩(wěn)定性，降低融資的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)鞏固和強(qiáng)化業(yè)主或承包商抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力。

另外，采取合理的措施，減少保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)符合保險(xiǎn)公司的利益，在提供工程保險(xiǎn)時(shí)，首先保險(xiǎn)公司需要全面審核申請(qǐng)人的資信、施工能力、管理水平、索賠記錄等，同時(shí)實(shí)行差額費(fèi)率；其次，對(duì)于工程施工過(guò)程中的防災(zāi)防損要求，保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)服務(wù)中，可以憑借自身的經(jīng)驗(yàn)，積極參與到被保險(xiǎn)工程的防災(zāi)減損工作中去，在大型工程安裝、試運(yùn)行階段保險(xiǎn)公司派出自己的監(jiān)督管理人員對(duì)工程施工進(jìn)行監(jiān)督和管理，進(jìn)而在一定程度上實(shí)現(xiàn)防范、控制、降低風(fēng)險(xiǎn)的目的。

3 國(guó)際方面的動(dòng)態(tài)及我們要借鑒的經(jīng)驗(yàn)

3.1 PMC管理模式中存在的合同信用風(fēng)險(xiǎn)及PMC管理模式合同信用風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避方法——工程保證擔(dān)保。目前，在國(guó)際上，項(xiàng)目管理承包（Project Management Contract/Contractor，簡(jiǎn)稱PMC）是一種比較流行的管理模式，這種管理模式通常由業(yè)主聘請(qǐng)管理承包商作為業(yè)主代表，進(jìn)一步對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行全過(guò)程管理。按照這種管理模式，業(yè)主方面只需決策一些關(guān)鍵性問題，而項(xiàng)目管理承包商對(duì)其他剩余的絕大部分項(xiàng)目管理工作進(jìn)行監(jiān)督和管理。

3.2 工業(yè)發(fā)達(dá)國(guó)家的建設(shè)工程合同管理及風(fēng)險(xiǎn)管理。工程合同管理有兩個(gè)層次：第一層次是政府對(duì)工程合同的宏觀管理，第二層次是工程師對(duì)合同實(shí)施的具體管理。

制定標(biāo)準(zhǔn)的合同條件是政府對(duì)合同進(jìn)行管理的重要措施。國(guó)際上較著名的一些標(biāo)準(zhǔn)合同條件一般是由代表各方利益的權(quán)威專業(yè)人士組織制定，由政府認(rèn)可，工程參與各方可參照?qǐng)?zhí)行。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的工程實(shí)踐，再進(jìn)行修改完善。

3.3 目前我國(guó)的狀況及需要借鑒的。目前，在工程擔(dān)保方面，我國(guó)依然處于初級(jí)階段，在建立健全工程保證擔(dān)保制度的過(guò)程中，面臨許多問題。在我國(guó)，建立和完善工程擔(dān)保制度，通常情況下需要對(duì)我國(guó)的具體國(guó)情和建設(shè)各方主體的利益進(jìn)行綜合考慮。從我國(guó)目前工程建設(shè)的現(xiàn)狀來(lái)看，一方面存在著國(guó)際上工程擔(dān)保所要防止的承包商違約的問題，另一方面存在著業(yè)主拖欠工程款的問題。

4 結(jié)束語(yǔ)

總之，工程項(xiàng)目從啟動(dòng)到完成，期間涉及業(yè)主、承包商、分包商、供應(yīng)商、租賃商以及工人等各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。合同一經(jīng)簽訂，即成為合同雙方的最高法律，合同中的每一條都與雙方利害相關(guān)。所以在合同談判和簽訂中，對(duì)可能發(fā)生的情況和各個(gè)細(xì)節(jié)問題都要考慮周到，并作明確的確定，不能存有僥幸的心理。通過(guò)本次畢業(yè)設(shè)計(jì)，使本人受益匪淺，對(duì)于曾經(jīng)未觸知具有濃厚興趣的領(lǐng)域有了一定的涉入，同時(shí)認(rèn)識(shí)到自身的差距以及理論與實(shí)踐的欠缺，這將促使我在今后的工作與學(xué)習(xí)中不斷深入與提高，對(duì)培養(yǎng)良好的治學(xué)態(tài)度，超越自我大有裨益。

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作者簡(jiǎn)介：

張輝（1980-），女，河南駐馬店人，經(jīng)濟(jì)師，研究方向：建筑經(jīng)濟(jì)，企業(yè)會(huì)計(jì)管理。