如何做好工程造價司法鑒定

曹淑萍，張建軍

(西安普邁項(xiàng)目管理有限公司， 陜西 西安 710068)

如何做好工程造價司法鑒定

曹淑萍，張建軍

(西安普邁項(xiàng)目管理有限公司， 陜西 西安 710068)

摘 要：工程造價司法鑒定是工程造價的專業(yè)性技術(shù)工作，涉及到法律法規(guī)的具體規(guī)定。如何客觀、公正、合法地進(jìn)行工程造價司法鑒定，協(xié)助法院維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是造價工程師應(yīng)具備的專業(yè)技能和執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，同時也是從事造價鑒定的基本準(zhǔn)則。結(jié)合工程造價司法鑒定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，就工程造價鑒定的原則、方法、程序等內(nèi)容進(jìn)行總結(jié)，以供同行參考。

關(guān)鍵詞：工程造價司法鑒定；原則；方法；程序

工程造價司法鑒定是指工程造價企業(yè)接受國家、政府等機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)的委托，對糾紛項(xiàng)目的工程造價以及由此延伸而引起的經(jīng)濟(jì)問題，依據(jù)其建設(shè)工程造價方面的專門知識結(jié)構(gòu)和技能，進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。工程造價司法鑒定的目的是為訴訟(仲裁)提供裁決依據(jù)。近幾年來，因工程造價糾紛問題而引起的民事訴訟案件逐年增多，因而也就出現(xiàn)了訴訟中的工程造價司法鑒定問題。

工程造價司法鑒定是工程造價的專業(yè)性技術(shù)工作，涉及到法律法規(guī)的具體規(guī)定。同時由于鑒定結(jié)論是一份重要的證據(jù)，司法鑒定又成為法院審判工作的一個重要組成部分。如何客觀、公正、合法地進(jìn)行工程造價司法鑒定，協(xié)助法院維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是執(zhí)業(yè)造價工程師應(yīng)具備的專業(yè)技能和執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，同時也是從事造價鑒定的基本準(zhǔn)則。筆者結(jié)合工程造價司法鑒定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，就工程造價鑒定的原則、方法、程序和常見問題的處理辦法等內(nèi)容進(jìn)行總結(jié)，以供同行參考。

1 工程造價司法鑒定的原則

根據(jù)最高人民法院《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》第三條規(guī)定，司法鑒定應(yīng)當(dāng)遵循“合法、獨(dú)立、公開；客觀、科學(xué)、準(zhǔn)確；文明、公正、高效”原則。鑒于建設(shè)工程造價糾紛存在著復(fù)雜性、特殊性，還應(yīng)遵循以下原則。

1.1 從約原則

鑒定工作中最重要的原則是遵守合同，即遵從雙方約定。受合同法律關(guān)系的制約，工程造價爭議首先是一個合同問題，即一項(xiàng)具體的建設(shè)工程項(xiàng)目的合同造價，是當(dāng)事人經(jīng)過利害權(quán)衡、競爭協(xié)商等博弈方式所達(dá)成的特定交易價格，而不是某一合同交易客體的市場平均價格或公允價格。只要當(dāng)事人的約定不違反國家規(guī)定，不管雙方的合同約定或具體條款是否合理，鑒定人都無權(quán)自行更改或否定當(dāng)事人之間有效的合同或補(bǔ)充協(xié)議的約定內(nèi)容。

1.2 公正原則

所謂公正原則，是指工程造價鑒定應(yīng)遵重科學(xué)、尊重事實(shí)，在鑒定工作中組織各方協(xié)同工作。鑒定機(jī)構(gòu)對案件雙方當(dāng)事人的利益應(yīng)站在公正的立場平等對待，對雙方當(dāng)事人提供的經(jīng)法院質(zhì)證的證據(jù)，應(yīng)按照工程造價管理的相關(guān)規(guī)定公正判斷。鑒定機(jī)構(gòu)和具體的工作人員只有嚴(yán)格、準(zhǔn)確地貫徹公正原則，才能使鑒定結(jié)論公正、客觀，才能經(jīng)得起法庭庭審中雙方當(dāng)事人的質(zhì)證，才能順利地為法庭或仲裁機(jī)構(gòu)處理案件所采信。

1.3 合法原則

所謂合法原則，是指鑒定主體、鑒定方法、使用標(biāo)準(zhǔn)、鑒定材料的采集及鑒定程序等鑒定活動的開展必須嚴(yán)格遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)、部門規(guī)章規(guī)定，以確保鑒定結(jié)論的合法性。這一原則主要體現(xiàn)為以下幾個方面。

(1)工程造價司法鑒定機(jī)構(gòu)必須是按規(guī)定，經(jīng)過省級以上司法機(jī)關(guān)審批，取得司法鑒定實(shí)施權(quán)的鑒定機(jī)構(gòu)，或按規(guī)定程序委托的特定鑒定機(jī)構(gòu)。造價鑒定人員必須是獲得執(zhí)業(yè)資格的注冊造價工程師。

(2)工程造價司法鑒定證據(jù)的收集、提供、傳遞和采納等必須符合相關(guān)規(guī)定。

(3)工程造價司法鑒定程序是合法的，包括司法鑒定的提請、決定與委托、受理、實(shí)施、補(bǔ)充鑒定、重新鑒定等各個環(huán)節(jié)上必須符合訴訟法和其他相關(guān)法律法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定。

(4)工程造價司法鑒定的結(jié)果是合法的，主要表現(xiàn)為司法鑒定文書的合法性。鑒定結(jié)果必須具備法律規(guī)定的文件格式和內(nèi)容。

1.4 獨(dú)立原則

所謂獨(dú)立原則，是指鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人員應(yīng)嚴(yán)格保持中立，不受任何一方當(dāng)事人或其他人員的干擾。以事實(shí)證據(jù)為依據(jù)，以法律、法規(guī)和有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定為準(zhǔn)繩，獨(dú)立地運(yùn)用建設(shè)工程的專業(yè)知識和相關(guān)的行業(yè)規(guī)定，出具鑒定報告。對當(dāng)事人的質(zhì)疑，鑒定人應(yīng)從多角度認(rèn)真思考，審核鑒定結(jié)論的公正性、正確性。鑒定人只要確保事實(shí)清楚，采用的證據(jù)真實(shí)可靠，鑒定結(jié)果公正合理，就可以做出結(jié)論，而無需考慮當(dāng)事人是否能夠接受。

1.5 證據(jù)原則

由于當(dāng)事人在合同履行過程中不重視證據(jù)，未加強(qiáng)簽證和索賠管理，使很多情況在證據(jù)形成過程中失真，但作為鑒定人員必須依據(jù)行業(yè)的規(guī)定，獨(dú)立判定證據(jù)的有效性，或組織法院、被告、原告三方進(jìn)行項(xiàng)目現(xiàn)場勘驗(yàn)，以現(xiàn)場事實(shí)形成勘驗(yàn)記錄，作為有效證據(jù)。當(dāng)事各方無異議的證據(jù)，應(yīng)直接采用；當(dāng)事各方有異議的證據(jù)，應(yīng)采用合法有效的書面證據(jù)，若無合法有效的書面證據(jù)，應(yīng)在調(diào)查落實(shí)的基礎(chǔ)上，采用較為可信的證據(jù)。若為無法落實(shí)的證據(jù)，可以根據(jù)專業(yè)常識和專業(yè)慣例提出處理意見供法院參考。

1.6 取舍原則

由于當(dāng)事人證據(jù)不夠完善或者因案情的復(fù)雜性和特殊性，導(dǎo)致工程司法鑒定難以做出確定結(jié)論時，鑒定人員應(yīng)結(jié)合案情按不同的標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法，給出不同的鑒定結(jié)果，以供法院根據(jù)開庭和評議及當(dāng)事人進(jìn)一步舉證情況，對鑒定結(jié)論進(jìn)行取舍。

2 工程造價司法鑒定的方法

工程造價鑒定是一項(xiàng)技術(shù)性、政策性、經(jīng)濟(jì)性和法律性很強(qiáng)的工作，涉及的內(nèi)容廣泛又復(fù)雜，一般沒有固定的方法。這里僅以鑒定內(nèi)容形成的方式分為工程量清單計(jì)價法、定額計(jì)價法、市場比較法和分析法。

2.1 定額計(jì)價法

運(yùn)用定額計(jì)價的原理和方法，確定工程造價。這種方法一般通過對工程造價糾紛的原因進(jìn)行分析，依據(jù)提供的工程造價鑒定資料，結(jié)合工程造價計(jì)價依據(jù)和有關(guān)規(guī)定，按照列項(xiàng)、計(jì)算工程量、套定額、取費(fèi)和匯總，確定工程造價，形成鑒定結(jié)論。

2.2 工程量清單計(jì)價法

工程量清單計(jì)價是指在建設(shè)工程投標(biāo)時，招標(biāo)人依據(jù)工程施工圖紙，按照工程量清單計(jì)價文件的要求，按現(xiàn)行的工程量計(jì)算規(guī)則為投標(biāo)人提供實(shí)物工程量項(xiàng)目清單和技術(shù)措施項(xiàng)目的數(shù)量清單，供投標(biāo)單位逐項(xiàng)填寫單價并計(jì)算出總價，再通過評標(biāo)，最后確定合同價。工程量清單是一種市場定價模式，是目前工程造價計(jì)算中常用的計(jì)價方式。

2.3 比較法

比較法是指在工程造價鑒定中，采用市場調(diào)查、典型案例分析和相關(guān)鑒定資料比較，估算出鑒定工程造價，其結(jié)果一般為工程造價的大致范圍，也就是大約數(shù)。這種方法多適用于工程造價原始資料缺乏而且計(jì)價依據(jù)不充分的情況。采用此種方法確定的工程造價僅供委托方參考。

2.4 分析法

分析法是指工程造價鑒定中，對工程造價的某些方面或部分內(nèi)容，由于缺乏計(jì)價依據(jù)或很多不確定因素，在工程造價鑒定時，只能采取定性或定量分析，其工程造價是不完整且不明確的。這種方法一般作為工程造價鑒定的輔助方法。

3 工程造價司法鑒定的程序及注意事項(xiàng)

(1)接受或終止委托。造價咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)自己的實(shí)際情況決定是否接受委托。如接受委托，則在委托書底聯(lián)或委托回執(zhí)上簽字蓋章，并根據(jù)待鑒定的工程選擇合適的主鑒定人及其他鑒定人員。主鑒定人應(yīng)盡快了解案情，以書面形式向委托方提出鑒定所需的有關(guān)材料，同時編制鑒定計(jì)劃。

當(dāng)出現(xiàn)下列情況時應(yīng)主動回避終止委托：鑒定人系案件的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬；鑒定人的近親屬與案件有利害的關(guān)系；鑒定人擔(dān)任過本案的證人、辯護(hù)人、訴訟代理人；其他可能影響準(zhǔn)確鑒定的情形。

具有下列情況之一的可以終止鑒定：無法獲取必要的鑒定材料的；被鑒定人或者受檢人不配合檢驗(yàn)，經(jīng)做工作仍不配合的；鑒定過程中撤訴或者調(diào)節(jié)結(jié)案的；其他情況使鑒定無法進(jìn)行的。

由于鑒定時間受規(guī)定限制，鑒定人接受委托后，應(yīng)積極組織專業(yè)人員審閱案卷、編制鑒定報告。當(dāng)發(fā)現(xiàn)須補(bǔ)充證據(jù)影響鑒定時間的，應(yīng)當(dāng)及時向法院書面申請，中止鑒定，延長鑒定期限。

(2)審閱卷宗，確定鑒定的思路。鑒定思路的確定，是做好鑒定工作的前提。當(dāng)接受委托后，鑒定人員要認(rèn)真熟悉卷宗，明確鑒定工作開展的思路后方可展開鑒定工作。工程造價鑒定，并不等同于工程審計(jì)或工程結(jié)算的按照施工圖紙進(jìn)行工程量計(jì)算、組價、計(jì)價等工作，往往僅需要局部計(jì)量計(jì)價或僅進(jìn)行工程變更、簽證部分的組價、計(jì)價工作。采取何種方式進(jìn)行鑒定，應(yīng)根據(jù)卷宗中反應(yīng)的實(shí)際狀況，區(qū)別對待。筆者曾做過某工程鑒定，因被告同原告在進(jìn)行有形市場交易即招投標(biāo)工作前，曾簽訂協(xié)議書約定工程造價實(shí)施定額計(jì)價，并約定合同造價及其結(jié)算時造價取費(fèi)及甲供材等的計(jì)價優(yōu)惠方式。而其后進(jìn)行的招投標(biāo)工作，又簽訂一份備案合同，并按招標(biāo)、投標(biāo)程序要求，有完整的工程量清單計(jì)價資料。通過對該份工程量計(jì)價資料的審查發(fā)現(xiàn)，存在明顯的問題，即總價(備案合同價)基本合理，但其分部分項(xiàng)工程量和對應(yīng)的綜合單價明顯不合理，屬典型的陰陽合同模式下出現(xiàn)的工程計(jì)價案例。按照從約原則和合法原則，首先確定按備案合同的工程量清單計(jì)價方式計(jì)算工程造價。同時按照從約原則，合同范圍內(nèi)造價遵從合同約定不變。合同外的工程變更、簽證，按照清單計(jì)價方式進(jìn)行計(jì)價。但是由于原合同部分的分項(xiàng)清單量、綜合單價明顯不合理，最終同各方溝通后確定按照投標(biāo)當(dāng)時的市場價，由鑒定單位重新計(jì)量、組價，最終完成鑒定造價。如果沒有前期的計(jì)價思路的確定，盲目地按照單一的計(jì)價方式計(jì)算，都會造成最終無法持續(xù)鑒定而返回重新確定鑒定思路，進(jìn)而導(dǎo)致鑒定期限的延長或鑒定工作的失敗。

(3)編制鑒定計(jì)劃。

①按照工程造價所包含的專業(yè)，確定參與鑒定的各專業(yè)鑒定人員。

②組織各專業(yè)鑒定人員認(rèn)真閱卷，熟悉圖紙、設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場簽證和合同、協(xié)議。

③組織現(xiàn)場實(shí)地勘測，進(jìn)一步明確證據(jù)或通過勘測補(bǔ)充所需證據(jù)。各專業(yè)鑒定人員應(yīng)根據(jù)卷宗證據(jù)，提前列出需了解或勘測的內(nèi)容，以免遺漏。搜集鑒定資料和現(xiàn)場勘測等過程，必須要求在委托人組織下各方共同參與進(jìn)行。對無竣工圖或與鑒定部位圖紙不符的，應(yīng)根據(jù)建筑工程的特點(diǎn)，實(shí)地勘測并應(yīng)以繪制勘測圖、現(xiàn)場拍照、現(xiàn)場錄像及有關(guān)的文字記錄為主。由于工程造價鑒定所需的資料很多，多數(shù)不能一次搜集全面。無論一次或多次勘測證據(jù)，都需各方共同見證并簽字確認(rèn)，以保證勘驗(yàn)證據(jù)的有效性。

④按照確定的思路，計(jì)算工程造價。

⑤匯總鑒定造價，編寫鑒定報告。

(4)按上述計(jì)劃分配時間，按期完成鑒定報告。

(5)按期向委托方提交鑒定報告。由于建筑工程的復(fù)雜性和工程造價鑒定準(zhǔn)確、公正、公開的原則，一般情況下，在鑒定報告提交后，委托人均向原、被告出示。由原被告按鑒定報告內(nèi)容提出異議，由鑒定人進(jìn)行答復(fù)或如有遺漏與誤差根據(jù)實(shí)際情況修正鑒定報告。

(6)出庭?！度嗣穹ㄔ核痉ㄨb定工作暫行規(guī)定》([2001]23號)第二章第四款規(guī)定：依法出庭宣讀鑒定結(jié)論并回答與鑒定有關(guān)的提問。鑒定人員應(yīng)出庭宣讀鑒定結(jié)論，并當(dāng)庭答復(fù)原、被告異議。出庭時鑒定人員應(yīng)注意：舉止要得體，表述要準(zhǔn)確，不與當(dāng)事人爭吵。由于在法庭上很多當(dāng)事人情緒比較激動，因而常常語言過激。而訴訟代理人由于其職業(yè)習(xí)慣，其說話的方式、方法也異于常人。出庭的鑒定人要時刻保持清醒冷靜，控制自己的情緒。堅(jiān)持鑒定原則，維護(hù)司法鑒定人的尊嚴(yán)與形象。

4 工程造價鑒定活動常見的幾種情況處理

(1)鑒定資料齊全條件較好的情況。這種情況為最理想，一切可按正常鑒定程序進(jìn)行鑒定。

(2)鑒定資料不齊全，條件較差的情況。鑒定人應(yīng)該以書面形式通知原被告雙方在規(guī)定的時間內(nèi)補(bǔ)齊鑒定所需的資料(根據(jù)《民事訴訟法》第三十三條的規(guī)定舉證期限不得少于30 日)。

(3)鑒定資料幾乎沒有，條件很差的情況。這種情況在工程造價鑒定中時有發(fā)生，具體以兩種原因?yàn)橹鳌Ｆ湟挥捎诮ㄖこ痰慕ㄔO(shè)周期較長，很多單位的檔案管理工作較差，很難提供完整的竣工圖及結(jié)算資料。其二是原建筑物已改變使用用途，為新裝修覆蓋或正在使用中很難進(jìn)行現(xiàn)場勘測。

若是設(shè)計(jì)圖紙不全、當(dāng)事人雙方又均無法提供的情況，可根據(jù)工程項(xiàng)目名稱到設(shè)計(jì)單位查找底圖。若無設(shè)計(jì)圖紙或無設(shè)計(jì)單位的情況，可采取以下 3 種方法處理。

①可根據(jù)同類型、同地點(diǎn)、同時期的工程項(xiàng)目比較(做此類處理，應(yīng)通過委托人，經(jīng)當(dāng)事人雙方同意)。

②現(xiàn)場勘測：實(shí)測建筑物各部位尺寸，鉆孔探測內(nèi)部材料的厚度、標(biāo)號等。

③對無法探測內(nèi)部材料的厚度、標(biāo)號的建筑物，可采用無損檢測方法(此種方法費(fèi)用較高，應(yīng)慎用，最好通過當(dāng)事人雙方當(dāng)面會議確認(rèn))。

(4)對當(dāng)事人雙方的舉證相互矛盾時的處理。理論上應(yīng)當(dāng)由人民法院來判定。但實(shí)際鑒定工作中，由于工程造價的專業(yè)性，基本上還是以鑒定人的判定為主。

①工程設(shè)計(jì)圖有矛盾以設(shè)計(jì)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)(必要時可向?qū)I(yè)設(shè)計(jì)人員咨詢)為準(zhǔn)。

②計(jì)取費(fèi)用等級有爭議，可根據(jù)施工合同、施工單位取費(fèi)證或建筑物類別等為標(biāo)準(zhǔn)。

③建筑材料價格有爭議時，應(yīng)以同期的市場價格信息為準(zhǔn)。

④施工措施有爭議時，以正常的施工組織設(shè)計(jì)為準(zhǔn)。

中圖分類號：F407.9

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B

文章編號：1007-4104(2014)12-0036-04

收稿日期：2014-08-11

作者簡介：曹淑萍，女，高級工程師，注冊監(jiān)理工程師、注冊造價工程師；張建軍，男，高級工程師，注冊監(jiān)理工程師、注冊一級建造師，西安普邁項(xiàng)目管理有限公司副總工程師。

通信地址：陜西省西安市碑林區(qū)友誼西路61號 天金大廈10樓 西安普邁項(xiàng)目管理有限公司。E-mail：zhang_yile@126.com