事實(shí)與規(guī)范視野下的我國腐敗犯罪違法所得沒收程序

商浩文

(北京師范大學(xué) 刑事法律科學(xué)研究院，北京100875)

隨著腐敗分子利用國際化潮流將贓款轉(zhuǎn)移到境外以逃避法律制裁的現(xiàn)象頻現(xiàn)，如何追回已經(jīng)轉(zhuǎn)移到境外的財(cái)產(chǎn)成為我國反腐敗一個(gè)重大課題。為此，2012年修訂的《刑事訴訟法》中正式確立了違法所得沒收程序，該法第280條規(guī)定:“對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。”這一特別程序的確立，對于在犯罪嫌疑人、被告人死亡或者潛逃的情形下有效追回涉案資產(chǎn)具有重大意義。在司法適用中，我們須明確該程序適用的案件范圍、證明標(biāo)準(zhǔn)以及國際合作的相關(guān)問題，以便發(fā)揮該制度的實(shí)際功效。

一、我國確立腐敗犯罪違法所得沒收程序的現(xiàn)實(shí)必要性考察

(一)確立違法所得沒收程序有助于更加有效地追贓

在我國許多腐敗案件中，存在大量的巨貪攜款外逃或者自殺事件，給案件的審理帶來了重大困難，如何處置贓款贓物更是我們面對的難題。由于對犯罪的違法所得的追繳必須通過刑事訴訟程序，但依據(jù)2012年之前的刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)犯罪嫌疑人逃匿或者死亡而無法到案時(shí)，訴訟程序無法啟動(dòng)，這就使得犯罪分子違法所得的財(cái)產(chǎn)長期無法得到追繳;檢察機(jī)關(guān)對于有證據(jù)證明犯罪所得的境內(nèi)財(cái)物，一般也只能采取查封、扣押、凍結(jié)的方式加以控制，而無法處理，等待嫌疑人歸案的漫長過程勢必造成有些案件久拖未決，訴訟效率低下。違法所得得不到追繳，被害人的損失得不到彌補(bǔ)，這不利于公平正義的實(shí)現(xiàn)。建立獨(dú)立的違法所得沒收程序，可以在犯罪嫌疑人、被告人不到案的情況下實(shí)現(xiàn)對犯罪所得的處理，既有助于及時(shí)彌補(bǔ)受害者的損失，也有助于案件訴訟效率的提高，從而兼顧了公平與效率。這樣不僅能夠打擊犯罪，挽回犯罪造成的損失，而且能夠斬?cái)喾缸锏慕?jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，起到預(yù)防犯罪的效果。

(二)建立獨(dú)立的違法所得沒收程序是開展境外刑事司法合作的要求

在許多向國外轉(zhuǎn)移犯罪贓款的重大刑事案件中，犯罪嫌疑人也在案發(fā)之后或者之前潛逃到國外，所謂“攜款外逃”已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)犯罪分子慣用的伎倆。主要犯罪嫌疑人的外逃或者失蹤往往導(dǎo)致有關(guān)刑事案件的刑事訴訟停頓在偵查階段。在此情況下請求外國司法機(jī)關(guān)對被轉(zhuǎn)移到該外國的財(cái)產(chǎn)予以追繳和返還就可能遇到這樣的問題:被請求國的有關(guān)法律要求請求方提供由其司法機(jī)關(guān)作出的關(guān)于沒收財(cái)產(chǎn)的生效裁決，并且把這種裁決的存在作為提供關(guān)于追繳和返還協(xié)助的前提條件。

根據(jù)現(xiàn)行的法律制度，由于我國刑法不支持“缺席審判”，對在逃、失蹤的犯罪嫌疑人，都無法提起公訴，法院也無法直接對在逃的或者死亡的犯罪嫌疑人作出定罪裁決，而我國也不存在所謂的沒收令，因此，如果沒有國內(nèi)法的銜接、配合，很難對外開展國際刑事司法合作。我們就面臨一邊要追回國家財(cái)產(chǎn)，一邊卻又拿不出有效裁決的尷尬境地。相反，如果確立了獨(dú)立的違法所得沒收制度，在犯罪嫌疑人死亡、潛逃等情形下，可以獨(dú)立地針對贓物提起訴訟，解決物的問題，從而產(chǎn)生有效的裁決，這樣就可以解決開展國際刑事司法合作所面臨的尷尬境地，有助于更加有效地追回轉(zhuǎn)移至境外的財(cái)產(chǎn)。

(三)建立違法所得沒收程序也是我國履行國際義務(wù)的體現(xiàn)

《聯(lián)合國反腐敗公約》第54條要求締約國通過沒收事宜的國際合作追回資產(chǎn)，第1款要求各締約國必須根據(jù)本國法律采取必要措施，執(zhí)行外國沒收令或取得本國沒收令，考慮采取必要措施，以便在因?yàn)榉缸锶怂劳觥撎踊蛘呷毕鵁o法對其起訴的情形或者其他有關(guān)情形下，能夠不經(jīng)過刑事定罪而沒收這類財(cái)產(chǎn);第2款要求締約國采取必要措施執(zhí)行請求國的凍結(jié)、扣押令或取得本國凍結(jié)和扣押令，考慮采取措施保全有關(guān)財(cái)產(chǎn)。我國政府于2000年12月12日簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》。2003年8月27日，全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)了該公約。從條約必須信守的角度，基于打擊腐敗犯罪和開展國際刑事司法合作考慮，我國確實(shí)有必要參照《聯(lián)合國反腐敗公約》第54條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，確立獨(dú)立于定罪的財(cái)產(chǎn)沒收制度，以加強(qiáng)打擊犯罪。我國2012年《刑事訴訟法》中設(shè)立不經(jīng)定罪的沒收程序，該程序協(xié)調(diào)了我國的國內(nèi)現(xiàn)實(shí)需要和國際條約的遵守義務(wù)的需要，實(shí)現(xiàn)了應(yīng)因國內(nèi)現(xiàn)實(shí)情況和國際條約遵守義務(wù)的統(tǒng)一。

二、腐敗犯罪違法所得沒收程序的司法適用

(一)腐敗犯罪適用違法所得沒收程序之案件范圍

《刑事訴訟法》第280條規(guī)定:“對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿或者死亡，在通緝一年后不能到案……人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請?！笨梢娺`法所得沒收程序中案件類型限定為貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件。具體到貪污賄賂犯罪，學(xué)者對于貪污賄賂犯罪的范圍以及“貪污賄賂犯罪等重大犯罪案件”有不同的理解。

首先，關(guān)于貪污賄賂犯罪的范圍。有論者認(rèn)為，貪污賄賂犯罪的范圍僅限于貪污罪、受賄罪、行賄罪等賄賂犯罪，不包括巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪、隱瞞境外存款罪、私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財(cái)物罪等輕罪。也有論者認(rèn)為，刑法分則第八章規(guī)定的貪污賄賂罪及其他章中明確規(guī)定依照第八章相關(guān)條文定罪處罰的犯罪案件，均可適用沒收程序。筆者認(rèn)為不應(yīng)對貪污賄賂犯罪適用范圍再作限制。從法條的文義解釋和體系解釋來看，《刑事訴訟法》并未在違法所得沒收程序中對貪污賄賂犯罪的范圍作出限制。不能以罪名罪質(zhì)的輕重就將相關(guān)的貪污賄賂犯罪排除在違法所得沒收程序范圍之外，罪質(zhì)的輕重僅僅是相對的，如果將案件適用范圍局限在某幾個(gè)所謂“重罪”的話，那么面對數(shù)額特別巨大、有重大影響的“輕罪”案件，實(shí)踐中將會(huì)無法進(jìn)行處理。而設(shè)立違法所得沒收程序的初衷在于沒收犯罪所得，其針對的是犯罪中的“物”，并不是對人訴訟，這就決定了不能僅僅以罪質(zhì)的輕重來確定其適用范圍，至少應(yīng)當(dāng)考慮其犯罪所得的相關(guān)數(shù)額。2013年1月1日開始施行的最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則(試行)》第8條第2款中也明確規(guī)定，貪污賄賂犯罪是指刑法分則第八章規(guī)定的貪污賄賂犯罪及其他章中明確規(guī)定依照第八章相關(guān)條文定罪處罰的犯罪案件。從文義解釋及體系解釋的要求來看，違法所得沒收程序中貪污賄賂犯罪的范圍應(yīng)當(dāng)與高檢院的解釋保持一致。

其次，關(guān)于“貪污賄賂犯罪等重大犯罪案件”的理解。從法條規(guī)定來分析，“重大犯罪案件”有兩種可能的含義:所有貪污賄賂犯罪都屬于重大犯罪案件;貪污賄賂犯罪中程度比較重大的案件。關(guān)于違法所得沒收程序涉及案件的范圍，理論界曾存在爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，除貪污賄賂犯罪和恐怖活動(dòng)犯罪之外，其他案件在危害程度上與前述犯罪一樣重大，也能適用違法所得沒收程序?！?〕另有觀點(diǎn)認(rèn)為，違法所得沒收程序作為一項(xiàng)新設(shè)置的特別程序，具體其他哪些性質(zhì)的案件能夠適用，應(yīng)以立法或司法解釋為準(zhǔn)?！?〕筆者以為應(yīng)當(dāng)從法條的具體規(guī)定以及立法原意來加以分析。《刑事訴訟法》第280條規(guī)定:“對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿或者死亡，在通緝一年后不能到案……人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請?！庇姓撜邚恼Z義上分析，認(rèn)為“等”字兼具“例示”與“停頓”兩種功用。若作“例示”之用，“等”字范圍還包括與前者所列舉相等同之物;若作“停頓”之用，則“等”字只作停頓，其范圍只包括明示之物。無論對“等”作何種解釋，都不超越法條內(nèi)容的語義范圍。因而就需進(jìn)一步選擇更貼合客觀、現(xiàn)實(shí)需要的解釋。〔3〕全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)刑法室在《〈關(guān)于修改刑事訴訟法的決定〉解釋與適用》中指出:“目前，沒收違法所得程序應(yīng)當(dāng)僅適用于貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪這兩類，不宜擴(kuò)大到其他犯罪案件，如積累經(jīng)驗(yàn)后，確有進(jìn)一步擴(kuò)大適用范圍必要，再作研究確定?！薄?〕筆者認(rèn)為，相關(guān)立法機(jī)關(guān)考慮到違法所得沒收程序尚在探索階段，故而對“等”字進(jìn)行限縮解釋，將受案范圍暫時(shí)歸為貪污賄賂犯罪和恐怖活動(dòng)犯罪這兩類犯罪，待時(shí)機(jī)成熟后再擴(kuò)展至其他特定重大犯罪的方式，不僅體現(xiàn)出刑法的謙抑品質(zhì)，同時(shí)也利于司法操作的穩(wěn)妥展開。基于此考慮，并非針對一切貪污賄賂犯罪，不論情節(jié)輕重、數(shù)額多少，均可啟動(dòng)違法所得沒收程序，而是相應(yīng)的腐敗犯罪案件應(yīng)當(dāng)達(dá)到“重大”的程度。這在違法所得沒收案件的管轄法院上也得到印證，因?yàn)榘凑铡缎淌略V訟法》的規(guī)定，此類案件由中級人民法院管轄，而中級法院管轄的一般都是重大案件。2013年開始施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第508條也規(guī)定:“重大犯罪案件”是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰的和案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響的以及其他重大犯罪案件。這些都恰恰證明了腐敗犯罪案件僅僅限于重大案件。

(二)腐敗案件適用違法所得沒收程序的證明標(biāo)準(zhǔn)

在腐敗案件中適用違法所得沒收程序時(shí)，我們需要證明違法所得與腐敗相關(guān)聯(lián)。這里就涉及證明對象的問題。所謂證明對象是指由法律規(guī)范所確定的，對訴辯請求產(chǎn)生法律意義的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提供證據(jù)加以證明的事實(shí)?！?〕也即需要用證據(jù)證明的范圍和內(nèi)容。依據(jù)我國《刑事訴訟法》對違法所得沒收程序的規(guī)定，一般認(rèn)為需要證明:(1)犯罪分子是否實(shí)施貪污賄賂犯罪后外逃，已通緝一年或身亡不能到案;(2)申請沒收的財(cái)產(chǎn)是否系違法所得或者是涉案財(cái)產(chǎn)。對于第1條行為人實(shí)施的腐敗犯罪事實(shí)，當(dāng)然需要依據(jù)我國《刑事訴訟法》規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)，即立案階段的證明標(biāo)準(zhǔn)是“認(rèn)為有犯罪事實(shí)，需要追究刑事責(zé)任”。移送審查起訴、提起公訴的證明標(biāo)準(zhǔn)是“犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”。但是關(guān)于申請沒收的財(cái)產(chǎn)是否系違法所得或者是涉案財(cái)產(chǎn)的事實(shí)證明，由于其本質(zhì)上僅涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)的分配問題，是一種對物的訴訟;并且當(dāng)在違法所得程序當(dāng)中出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)沒收錯(cuò)誤情況時(shí)，也完全能以其中救濟(jì)程序的制度設(shè)計(jì)恢復(fù)原狀或彌補(bǔ)，如果適用嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)有可能阻礙對違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的有效沒收，故而基于違法所得沒收程序?qū)ξ镌V訟等特點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)降低其證明標(biāo)準(zhǔn)。

筆者認(rèn)為，考慮到腐敗犯罪中違法所得的特點(diǎn)以及腐敗犯罪的現(xiàn)實(shí)狀況，對于腐敗犯罪違法所得沒收程序?qū)嵭小芭e證責(zé)任倒置”的原則較為妥當(dāng)。首先，貪污賄賂犯罪中涉案財(cái)產(chǎn)或者違法所得具有較強(qiáng)的隱蔽性。在當(dāng)今社會(huì)交易手段日益多樣化的情形下，腐敗犯罪的手段也呈現(xiàn)出多樣化、隱蔽性的特點(diǎn)，特別是大量流失境外的犯罪資產(chǎn)往往是犯罪分子通過多種環(huán)節(jié)、將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為多種形態(tài)以洗錢方式轉(zhuǎn)移的，這些情況無疑增加了證明難度。如果實(shí)行較高的證明標(biāo)準(zhǔn)，檢察機(jī)關(guān)難以獨(dú)自提供充分有力的證據(jù)證明相關(guān)財(cái)產(chǎn)系違法所得。其次，違法所得沒收程序中利害關(guān)系人對于自己主張的財(cái)產(chǎn)有著更多的了解，有能力提供相關(guān)的證據(jù)。刑事訴訟法中的違法所得沒收程序中也規(guī)定了利害關(guān)系人發(fā)表意見、提供有關(guān)證據(jù)，進(jìn)行質(zhì)證的權(quán)利。如果規(guī)定由利害關(guān)系人提供證據(jù)證明其財(cái)產(chǎn)系不是違法所得，能夠充分調(diào)動(dòng)其積極性。再次，我國刑法中也有過“舉證責(zé)任倒置”的相關(guān)規(guī)定，且《聯(lián)合國反腐敗公約》以及相關(guān)國家中對違法所得沒收程序也有此規(guī)定。我國刑法在巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪中規(guī)定，如果行為人不能說明財(cái)產(chǎn)的合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。國際上如美國、英國、澳大利亞等多數(shù)國家和地區(qū)在確立沒收程序制度時(shí)確立了證明責(zé)任倒置的原則，一些國家甚至還明確規(guī)定適用民事訴訟的誰主張誰舉證的原則?！?〕《聯(lián)合國反腐敗公約》第31條也規(guī)定:“締約國可以考慮要求由罪犯證明這類所指稱的犯罪所得或者其他應(yīng)當(dāng)予以沒收的財(cái)產(chǎn)的合法來源?！币蚨紤]到違法所得沒收程序的特點(diǎn)，基于我國當(dāng)下反腐敗的現(xiàn)實(shí)考量，對于違法所得是否系犯罪所得應(yīng)當(dāng)采取“舉證責(zé)任倒置”的證明規(guī)則，適當(dāng)降低其證明標(biāo)準(zhǔn)，提高違法所得沒收程序的實(shí)際功效。

(三)加強(qiáng)國際合作，發(fā)揮違法所得沒收程序的資產(chǎn)追繳功能

在國內(nèi)刑事司法領(lǐng)域，特別是在經(jīng)濟(jì)犯罪中，除了對犯罪人進(jìn)行制裁之外，還有一個(gè)很重要的目標(biāo)就是如何追回、處理與犯罪有關(guān)的贓款贓物。對贓款贓物的有效追繳不但能夠有力打擊犯罪，挽回犯罪所造成的經(jīng)濟(jì)損失，而且能夠斬?cái)喾缸锶嗽俜缸锏慕?jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，起到預(yù)防犯罪的效果。在國際領(lǐng)域，近年來隨著跨國毒品犯罪、有組織犯罪和腐敗犯罪的發(fā)展，國際社會(huì)對于跨國犯罪的贓款贓物的追繳與移交也日益重視，對跨國犯罪的贓款贓物的追繳與移交成為國際司法合作的重大課題。而我國的違法所得沒收程序恰恰契合了國際社會(huì)發(fā)展潮流，對于轉(zhuǎn)移到境外的資產(chǎn)追繳具有重大意義。

潛逃境外的犯罪嫌疑人通過非法途徑將大量贓款贓物轉(zhuǎn)移到境外，受地域和司法管轄的限制，這就決定了在沒收違法所得時(shí)需要開展國際合作。美國、英國等國家承認(rèn)和執(zhí)行外國司法機(jī)關(guān)作出的沒收財(cái)產(chǎn)的判決和裁定，一些國際公約中也有類似的規(guī)定。如，根據(jù)《美國法典》第28編第163章第2467條規(guī)定，美國可以承認(rèn)和執(zhí)行1988年《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》成員國或與美國締結(jié)了有關(guān)追繳犯罪所得國際合作條款的雙邊司法協(xié)助協(xié)定的國家所作出的沒收裁決。獲得美國承認(rèn)和執(zhí)行的外國沒收裁決涉及的犯罪有一定范圍限制，根據(jù)規(guī)定，沒收的犯罪收益需產(chǎn)生于1988年《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》第3條規(guī)定的罪行，或者該罪行符合雙重犯罪原則，即根據(jù)美國和請求國的法律均構(gòu)成犯罪，或者屬于美國1956年《反洗錢控制法》中規(guī)定的犯罪及其上游犯罪?！堵?lián)合國反腐敗公約》是國際社會(huì)反腐敗合作的最為重要的公約之一，該公約將資產(chǎn)追回和刑事司法協(xié)助掛鉤，規(guī)定了資產(chǎn)的直接追回和間接追回兩種機(jī)制，而間接追回機(jī)制中的被動(dòng)協(xié)助則包含了違法所得沒收程序這種方式。間接追回機(jī)制下沒收事宜的國際合作可概括為兩種機(jī)制:主動(dòng)協(xié)助(公約第56條規(guī)定的特別合作中)以及被動(dòng)協(xié)助(公約第55條的規(guī)定)兩種協(xié)助機(jī)制。被動(dòng)協(xié)助情形下執(zhí)行外國沒收裁決有兩種方式:直接執(zhí)行，即請求國合理提交包含有應(yīng)當(dāng)予以沒收財(cái)產(chǎn)的說明，盡可能包括財(cái)產(chǎn)的所在地和相關(guān)情況下的財(cái)產(chǎn)估計(jì)價(jià)值，以及關(guān)于請求國所依據(jù)的事實(shí)的充分陳述的請求，被請求國直接執(zhí)行該外國的沒收裁決;間接執(zhí)行，即請求國提供據(jù)以提出請求的法律上可以采信的沒收判決副本、關(guān)于實(shí)施和對沒收判決所請求執(zhí)行的范圍的說明、關(guān)于請求締約國已向善意第三人提供充分通知并確保正當(dāng)程序而采取的措施的具體陳述，以及關(guān)于該沒收判決為已經(jīng)生效的沒收判決的陳述，被請求國的法院據(jù)此作出沒收裁決。

依據(jù)相關(guān)國家和有關(guān)國際公約的規(guī)定，我們可以通過違法所得沒收程序，在犯罪嫌疑人不到案的情況下，發(fā)現(xiàn)違法所得被轉(zhuǎn)移到境外時(shí)，檢察機(jī)關(guān)可以在取得相關(guān)證據(jù)證明違法所得系腐敗犯罪所得后，及時(shí)向人民法院提出沒收違法所得的申請，人民法院可以據(jù)此作出刑事沒收裁定，并通過刑事司法協(xié)助的渠道，請求相關(guān)國家承認(rèn)與執(zhí)行中國刑事沒收裁決?！?〕當(dāng)然，有關(guān)機(jī)關(guān)也可以先行啟動(dòng)刑事司法合作程序，發(fā)現(xiàn)違法所得轉(zhuǎn)移至境外的，及時(shí)通過國際合作請求對方主管機(jī)關(guān)查封、扣押、凍結(jié)涉案財(cái)產(chǎn)，并收集相關(guān)證據(jù)，在國內(nèi)啟動(dòng)特別沒收程序，對轉(zhuǎn)移到境外的違法所得作出沒收裁決，然后請求國外主管機(jī)關(guān)承認(rèn)和執(zhí)行我們的沒收裁決，以達(dá)到境外追贓的目的。

三、結(jié)語

獨(dú)立的違法所得沒收程序的確立，對于打擊犯罪、追繳犯罪所得無疑具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。但是對于犯罪所得的追繳我們不可能畢其功于一役，違法所得沒收程序僅僅是眾多治理方式之一，有效追繳犯罪所得還需相關(guān)制度的完善。就獨(dú)立的沒收違法所得程序而言，需要進(jìn)一步完善該程序的相關(guān)規(guī)定，貫徹刑事訴訟法的相關(guān)理念和精神，充分考量我國當(dāng)下的現(xiàn)實(shí)情況，堅(jiān)持懲罰犯罪和保障人權(quán)的統(tǒng)一，這樣才能更好地發(fā)揮追繳犯罪所得的功能，更好地實(shí)現(xiàn)制度設(shè)立的初衷。

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