論著作權(quán)法上作品的本質(zhì)屬性

袁海英，馬 驕，劉海燕

（1.河北大學(xué) 政法學(xué)院，河北 保定 071002；2.中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) 刑事司法學(xué)院，湖北 武漢 430073）

音樂作品到底是指什么，是樂譜、實(shí)際表演還是其他？建筑作品是指建筑設(shè)計(jì)方案、建筑設(shè)計(jì)圖還是實(shí)體建筑物？戲劇作品是指劇本還是指“一臺(tái)戲”抑或其他？諸如此類的問題都可以概括為一個(gè)問題：作品的本質(zhì)屬性是什么，或者說作品到底屬于何種事物。從邏輯學(xué)的角度講，就是找出作品的上位概念即相鄰屬概念。

一、研究作品本質(zhì)屬性的意義

著作權(quán)法是保護(hù)作品的法律，與此相應(yīng)，作品是著作權(quán)法保護(hù)的起點(diǎn)［1］。作品本質(zhì)屬性問題是著作權(quán)法中一個(gè)基礎(chǔ)性的、關(guān)鍵性的理論問題，該問題和著作權(quán)法以及整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中很多基礎(chǔ)性理論問題有著直接的緊密聯(lián)系。

認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性是厘定作品概念的前提條件。概念準(zhǔn)確是科學(xué)研究的基本要求，概念模糊必然導(dǎo)致理論和思維上的混亂。作為著作權(quán)的對(duì)象，“作品是著作權(quán)法中最核心的概念，著作權(quán)法中的其他一切概念和制度都直接或間接地建立在作品概念之上”［2］?？梢哉f，給出作品的準(zhǔn)確定義對(duì)于著作權(quán)法理論研究和制度建設(shè)是非常重要的。按照邏輯學(xué)原理，下定義的基本方法是屬加種差，其中，屬是指被定義概念的相鄰屬概念，種差是指被定義概念與同一屬概念下其他種概念之間的差別［3］?！岸x是揭示概念的內(nèi)涵的邏輯方法”，而“揭示概念的內(nèi)涵，同時(shí)也就是揭示概念所反映的事物的特有屬性（固有屬性或本質(zhì)屬性）”［4］。因此，準(zhǔn)確厘定作品概念的前提是認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性即相鄰屬概念。

在文學(xué)藝術(shù)和語言文字學(xué)上，作品定義很不清晰，往往將其視為不言自明，不予討論。有些論著對(duì)作品概念進(jìn)行了解釋，但一般都不是規(guī)范意義上的定義，如《現(xiàn)代漢語詞典》把作品解釋為“文學(xué)藝術(shù)方面的成品”。這樣的定義對(duì)于我們?cè)诜缮蠝?zhǔn)確把握作品意義不大。文藝領(lǐng)域缺乏規(guī)范的作品定義也許無關(guān)宏旨，在講求嚴(yán)密和邏輯的法律上明確作品定義則很重要。盡管如此，美、德、法、俄、英、意、印等絕大部分國家的著作權(quán)法和《伯爾尼公約》《世界版權(quán)公約》等大多數(shù)國際公約仍然回避了作品定義問題，而以列舉作品種類輔之以特征描述的方式對(duì)著作權(quán)對(duì)象進(jìn)行界定。在法律角度上，作品定義中的種差是比較清楚的、基本沒有爭(zhēng)議，包括獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性等，因此，這些立法未給出作品定義的主要原因，應(yīng)是尚未厘清作品的本質(zhì)屬性即相鄰屬概念。

認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性是確定作品構(gòu)成條件特別是獨(dú)創(chuàng)性含義的前提條件。作品構(gòu)成條件問題特別是其中的獨(dú)創(chuàng)性含義問題應(yīng)然、實(shí)然地是著作權(quán)法研究中的一個(gè)核心問題，但這一問題也是最有爭(zhēng)議、遠(yuǎn)未解決的問題，其中重要的原因就是沒有厘清作品的本質(zhì)屬性。連作品到底屬于何種事物都不清楚，自然弄不清其構(gòu)成條件。

認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性是解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象問題的前提條件?！皺?quán)利對(duì)象的認(rèn)定問題，始終是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中最基本、也是最困難的問題”［5］，是構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)法基礎(chǔ)理論體系必須解決的問題。然而，這一關(guān)鍵問題迄今懸而未決，主要也是因?yàn)槲覀儧]有認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性。解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象問題，首先需要分別研究各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象的本質(zhì)屬性，然后對(duì)各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象的本質(zhì)屬性進(jìn)行概括，從而形成關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象本質(zhì)屬性的一般認(rèn)識(shí)。這是一個(gè)從具體到抽象、從個(gè)別到一般的必然思維過程和研究方法。傳統(tǒng)觀念上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)諸對(duì)象中，作品之外的其它對(duì)象的本質(zhì)屬性比較清楚、爭(zhēng)議較小，其中，發(fā)明創(chuàng)造屬于技術(shù)方案，商業(yè)標(biāo)志屬于符號(hào)，商業(yè)秘密屬于信息，唯有作品屬于何種事物難以認(rèn)定。因此，認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性，是概括各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象的共性、解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)象問題的癥結(jié)所在。

認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性是解決著作權(quán)和相關(guān)權(quán)關(guān)系問題的前提條件。這一問題實(shí)際上也就是著作權(quán)法和相關(guān)權(quán)法是否應(yīng)該分立的問題。不同學(xué)者、不同國家在這兩個(gè)問題上理論分歧很大、實(shí)際做法各異。之所以如此，是因?yàn)閷?duì)于著作權(quán)對(duì)象和相關(guān)權(quán)對(duì)象在本質(zhì)屬性和構(gòu)成條件上是否相同存在不同認(rèn)識(shí)。因此，認(rèn)清作品的本質(zhì)屬性是解決這一問題的基礎(chǔ)。

二、關(guān)于作品本質(zhì)屬性的幾種觀點(diǎn)

關(guān)于建筑作品本質(zhì)屬性的研究成果相對(duì)較多，關(guān)于作品整體上本質(zhì)屬性的專門研究則較少，未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。從現(xiàn)有的文獻(xiàn)看，主要可以概括為三種不同的觀點(diǎn)，即認(rèn)為作品屬于智力成果、屬于表達(dá)（表現(xiàn)）方式（形式），以及認(rèn)為作品屬于表達(dá)。我們認(rèn)為，智力成果、表達(dá)方式和表達(dá)均難以準(zhǔn)確概括作品的本質(zhì)屬性，不是作品的相鄰屬概念。

同大多數(shù)國家一樣，我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》也沒有規(guī)定作品的定義，但我國《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條則做了明確規(guī)定，“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”①《著作權(quán)法實(shí)施條例》的這一規(guī)定經(jīng)修改后被列為《著作權(quán)法》（修改草案第2稿）的第3條：本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種形式固定的智力成果。。由這個(gè)定義推論而來的是，作品的本質(zhì)屬性和相鄰屬概念是智力成果。這一觀點(diǎn)有一定的合理性，比較容易獲得認(rèn)同，為很多知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教科書所引用。但該說難以準(zhǔn)確、完整地概括作品的本質(zhì)屬性。首先，智力成果的含義不明確。沒有任何一門學(xué)科對(duì)智力成果進(jìn)行專門的研究［2］。從一般意義上說，包含人類智力投入的成果都屬于智力成果。但是，這里智力投入是否存在數(shù)量要求？是僅指創(chuàng)造性智力的投入還是包括任何性質(zhì)的智力的投入？這里的成果是否僅指沒有物質(zhì)實(shí)體的成果？都沒有明確。用這樣一個(gè)模糊不清的概念描述作品，并用在作品的定義中，無助于把握作品的本質(zhì)屬性。其次，智力成果概念外延過寬，和作品概念不相鄰。即使我們對(duì)智力成果概念進(jìn)行最嚴(yán)格的限定，即理解為包含較多創(chuàng)造性智力勞動(dòng)的無物質(zhì)實(shí)體的成果，其范圍仍然過寬，因?yàn)樗辽侔òl(fā)明創(chuàng)造和部分商業(yè)秘密，而這兩者和作品相去甚遠(yuǎn)。用表義如此寬泛的“智力成果”給作品下定義，對(duì)于把握作品本質(zhì)屬性意義不大。其三，創(chuàng)作作品不一定需要智力勞動(dòng)，這是關(guān)鍵的一點(diǎn)。無意中碰到快門拍出的照片，也可能構(gòu)成作品。無論如何理解智力和智力成果這兩個(gè)概念，這樣的作品都不是智力勞動(dòng)的產(chǎn)物，都不能說是智力成果。

日本是為數(shù)不多的給出作品法定定義的國家之一，其《著作權(quán)法》第2條規(guī)定，作品“指文學(xué)、科學(xué)、藝術(shù)、音樂領(lǐng)域內(nèi)，思想或感情的獨(dú)創(chuàng)性表現(xiàn)形式”。這一定義表明該國立法者認(rèn)為作品的本質(zhì)屬性和相鄰屬概念是表現(xiàn)形式。還有些國家的立法和國際公約通過其它形式的表述事實(shí)上持這種觀點(diǎn)。例如世界貿(mào)易組織TRIPS協(xié)議第9條規(guī)定，“版權(quán)的保護(hù)應(yīng)該延及表達(dá)方式，但不延及思想、程序、操作方法或數(shù)學(xué)概念本身”。我國不少論著也認(rèn)同這種觀點(diǎn)。這種觀點(diǎn)的缺陷主要在于表達(dá)方式概念的含義不清。表達(dá)方式一詞有多種含義，可以指一切表達(dá)的方式、方法。它可以指表達(dá)的態(tài)度，如委婉或直接的表達(dá)方式，明確或模糊的表達(dá)方式?？梢灾副磉_(dá)的情趣，如高雅或粗俗的表達(dá)方式?？梢灾副磉_(dá)的手段，如文字或語言表達(dá)方式。可以指文字表達(dá)的類型，如記敘、說明、議論、描寫和抒情的表達(dá)方式，等等。被認(rèn)為是作品本質(zhì)屬性的表達(dá)方式是指哪一種呢？迄今為止，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)界幾乎沒有人對(duì)何謂表達(dá)方式進(jìn)行過專門研究，這一概念的含義并不清楚。通過這樣一個(gè)表意廣泛的概念難以準(zhǔn)確把握作品的本質(zhì)屬性。

東亞另一主要國家韓國也對(duì)作品定義作出了明確規(guī)定，其《著作權(quán)法》第2條規(guī)定，“作品是指對(duì)人的思想或情感的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)”。這表明韓國立法者認(rèn)為作品的本質(zhì)屬性和相鄰屬概念是表達(dá)。我國也有一些學(xué)者持這種觀點(diǎn)，如有學(xué)者建議我國《著作權(quán)法》修改時(shí)將作品定義為“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)”［1］。但是這種表述也有著概念不清的問題。表達(dá)一詞，通常是指思想情感的表達(dá)行為或過程，也可以指表達(dá)的方式、內(nèi)容、結(jié)果等，被認(rèn)為是作品本質(zhì)屬性的表達(dá)是指哪一種呢？基本無人進(jìn)行專門研究。如果認(rèn)為是指表達(dá)方式，不僅與表達(dá)一詞的通常用法有悖，不易理解，而且如前所述，表達(dá)方式這一概念表意也不明確。

三、關(guān)于作品本質(zhì)屬性新的研究視角

（一）表達(dá)物的概念

我們要表達(dá)一定的思想情感，必須借助于語言、文字、線條、色彩、聲音、動(dòng)作、表情等符號(hào)，并把它們有序地組合在一起。這種符號(hào)的有序組合，可稱為表達(dá)物。表達(dá)物是符號(hào)組合而成的，符號(hào)是表達(dá)物的質(zhì)料。構(gòu)成表達(dá)物的符號(hào)是有序排列而不是雜亂無章的，從這個(gè)角度說，表達(dá)物是有結(jié)構(gòu)有樣式的，是有形的而不是無形的。表達(dá)物的這種結(jié)構(gòu)、樣式就是其形式。表達(dá)物的質(zhì)料和形式相結(jié)合，就構(gòu)成表達(dá)物本身。

亞里士多德開創(chuàng)的本體論認(rèn)為，事物都是由質(zhì)料與形式結(jié)合而成的。例如一個(gè)銅球，其質(zhì)料是銅，其形式是球形，銅與球形相結(jié)合就形成了銅球。銅球、球形和銅，分別是事物本身、事物的形式和事物的質(zhì)料。盡管亞里士多德《形而上學(xué)》一書的討論范圍似乎限于具備物質(zhì)實(shí)體的事物［6］，但事實(shí)上，即使是沒有物質(zhì)實(shí)體的表達(dá)物也同樣都是由質(zhì)料與形式結(jié)合而成的。例如，文章是由文字這種符號(hào)構(gòu)成的，文字就是文章的質(zhì)料，篇章結(jié)構(gòu)和文字順序則是文章的形式。樂曲的質(zhì)料是樂音，它們的時(shí)間位置是固定的，它們之間的關(guān)系形成了樂曲的形式。圖畫的質(zhì)料是線條和色彩，它們占據(jù)著固定的空間位置，其相互關(guān)系構(gòu)成了圖畫的形式。

不論銅球、銅杯還是銅刀，其質(zhì)料是無差別的，都是銅。各種銅器之所以有差別，關(guān)鍵在于其形式不同。無差別的銅與有差別的形式相結(jié)合，才形成了千差萬別的銅器。表達(dá)物也是如此。以文章為例，不論哪篇文章，其質(zhì)料是無差別的，都是文字。不同文章之所以有差別，關(guān)鍵在于其篇章結(jié)構(gòu)和文字順序不同，即形式不同。無差別的文字與有差別的文章形式相結(jié)合，才形成了千差萬別的文章。樂曲、圖畫等其他類型的表達(dá)物莫不如此。

表達(dá)物是符號(hào)組合而成的，而符號(hào)組合也屬于廣義上的符號(hào)，“事實(shí)上字母、單詞、詞組乃至句子、段落甚至整篇文章都無一例外地可歸入符號(hào)之列”［7］，但是在通常意義上，單個(gè)符號(hào)和符號(hào)組合還是有區(qū)別的，字母、單詞畢竟不同于整篇文章，把字母和單詞稱為符號(hào)沒有疑問，把整篇文章也稱為符號(hào)就會(huì)令人費(fèi)解。因此，作為符號(hào)組合的表達(dá)物可以有自己的、符號(hào)之外的名稱。它不宜稱為符號(hào)組合，因?yàn)樗邆淞瞬煌谄胀ǚ?hào)的新結(jié)構(gòu)、新功能和新性質(zhì)，已經(jīng)是另外一個(gè)獨(dú)立的事物了。這正如銅器盡管由銅組合而成，但我們不稱之為銅的組合，汽車由汽車零件組合而成，我們也不能稱之為汽車零件組合一樣。

（二）作品屬于表達(dá)物設(shè)計(jì)方案

如同制造產(chǎn)品要有產(chǎn)品設(shè)計(jì)方案，建造樓房要有建筑設(shè)計(jì)方案一樣，運(yùn)用符號(hào)去構(gòu)筑表達(dá)物往往也需要有設(shè)計(jì)方案，這種設(shè)計(jì)方案就是作品，因?yàn)檫@種設(shè)計(jì)方案一旦完成，作品就產(chǎn)生了。這如同產(chǎn)品設(shè)計(jì)方案一旦完成，產(chǎn)品發(fā)明就產(chǎn)生，而無需把產(chǎn)品實(shí)際制造出來一樣。例如，文字作品是文章的設(shè)計(jì)方案，一篇文章的文字順序設(shè)計(jì)完成了，文字作品即完成了，而不論該設(shè)計(jì)方案是以文字、有聲語言還是數(shù)字方式體現(xiàn)出來。音樂作品是音樂設(shè)計(jì)方案，一支樂曲每個(gè)樂音的音高、音強(qiáng)、時(shí)值和時(shí)間位置等因素一旦設(shè)計(jì)完成，音樂作品即告產(chǎn)生，而不論該設(shè)計(jì)方案以樂譜、實(shí)際表演還是其它方式體現(xiàn)出來。一幅圖畫的設(shè)計(jì)方案，包括線條的走向、弧度和長(zhǎng)度，色彩的種類和濃淡等，一旦確定下來，美術(shù)作品就產(chǎn)生了，而不論該設(shè)計(jì)方案以圖畫方式、文字方式、數(shù)字方式還是以其它方式體現(xiàn)出來。

表達(dá)物即符號(hào)組合不是作品，不是著作權(quán)的對(duì)象。它可能是廣義物權(quán)的對(duì)象。表達(dá)物通常是按照表達(dá)物設(shè)計(jì)方案即作品，把相應(yīng)符號(hào)組織起來的產(chǎn)物。例如，除即興表演外，鋼琴家表演時(shí)是按照一個(gè)既定方案彈奏鋼琴的，這個(gè)方案是音樂作品，鋼琴發(fā)出的樂音組合則是表達(dá)物，它不是作品。這與產(chǎn)品設(shè)計(jì)方案（即產(chǎn)品發(fā)明）是專利權(quán)對(duì)象，但產(chǎn)品不是專利權(quán)對(duì)象的道理相同。符號(hào)組合不是作品，可以根據(jù)符號(hào)和作品的形態(tài)差異推知。符號(hào)學(xué)理論界對(duì)符號(hào)的定義存在一定分歧，但對(duì)于符號(hào)包括實(shí)物型立體符號(hào)則沒有爭(zhēng)議，例如自由女神像是美國的一個(gè)國家符號(hào)，繩結(jié)是原始先民的記事符號(hào)，“與繩結(jié)相類似的立體符號(hào)，在原始先民那里有前面提到的小石頭、小木棍等。現(xiàn)在有些農(nóng)村在選舉村長(zhǎng)時(shí)，采用一粒粒豆子或一朵朵鮮花作為選票，也是臨時(shí)把豆子或鮮花規(guī)定為實(shí)物型的立體符號(hào)來使用的”［8］。立體商標(biāo)也是一種立體符號(hào)。如果認(rèn)為符號(hào)組合是作品，意味著作品可以是立體的、占據(jù)物理空間的，這與作品不具備物質(zhì)實(shí)體的公認(rèn)理論不符。

作品都屬于設(shè)計(jì)方案這一判斷可以通過推理得知：音樂作品可以脫離樂譜，沒有樂譜的情況下音樂作品也可以存在，因此樂譜不是音樂作品本身。音樂作品可以脫離實(shí)際表演，沒有實(shí)際表演的情況下音樂作品也可以存在，因此實(shí)際表演也不是音樂作品本身。唯有音樂設(shè)計(jì)方案是音樂作品不能脫離的，因此音樂設(shè)計(jì)方案才是音樂作品本身。美術(shù)作品通常是用線條和色彩的組合來體現(xiàn)，但也可以用數(shù)字來體現(xiàn)（在計(jì)算機(jī)中都體現(xiàn)為數(shù)字），還可以用文字體現(xiàn)，盡管這非常麻煩，因此，美術(shù)作品可以脫離線條和色彩組合而成的“那幅畫”，也可以脫離相應(yīng)的數(shù)字組合和文字組合，這三者也并非美術(shù)作品本身，它們所體現(xiàn)的圖畫設(shè)計(jì)方案才是美術(shù)作品本身。以此類推，任何作品都屬于設(shè)計(jì)方案。

作品都有無數(shù)種體現(xiàn)方式。音樂作品可以用樂譜即音符、聲音、語言、文字等方式體現(xiàn)。如果用樂譜可以用五線譜、六線譜、簡(jiǎn)譜、工尺譜等多種樂譜，如果用聲音則每個(gè)人、每個(gè)樂器的音色都不同，如果用語言或文字則每一個(gè)樂音都有無數(shù)種語言或文字體現(xiàn)方式。建筑作品可以用圖畫、建筑模型、實(shí)體建筑物等方式體現(xiàn)，也可以用語言或文字體現(xiàn)。美術(shù)作品可以用線條和色彩組合而成的圖畫體現(xiàn)，也可以用語言或文字體現(xiàn)。而所有作品都可以用數(shù)字體現(xiàn)，既可以是二進(jìn)制數(shù)字，也可以是十進(jìn)制數(shù)字，還可以是其他任意進(jìn)制的數(shù)字。

把作品從其通常體現(xiàn)方式中抽象出來，是把握作品屬于設(shè)計(jì)方案這一本質(zhì)屬性的關(guān)鍵。而要實(shí)現(xiàn)這種抽象，關(guān)鍵是要認(rèn)識(shí)到每一件作品都有無數(shù)種體現(xiàn)方式。

由于作品都有無數(shù)種體現(xiàn)方式，因此作者都可以通過多種方式創(chuàng)作作品。不過，限于人類的認(rèn)知能力，很多作品的創(chuàng)作方式事實(shí)上只有一種。例如，我們可以通過寫出一串二進(jìn)制數(shù)字的方式創(chuàng)作繪畫作品，將這串?dāng)?shù)字顯示在電腦上就能看到一幅畫。不過，這串?dāng)?shù)字至少要幾十萬個(gè)，這無疑超出了我們的認(rèn)知能力。我們也可以通過文字創(chuàng)作繪畫作品，即用文字把一幅畫的每一個(gè)細(xì)節(jié)描述出來，以至于不同的人根據(jù)該描述可以繪制出相同的圖畫。相對(duì)于我們的認(rèn)知能力而言，任何圖畫都是由有限的經(jīng)緯點(diǎn)構(gòu)成的，數(shù)碼圖畫及數(shù)碼照片就是典型。我們只要把每個(gè)經(jīng)緯點(diǎn)上的色彩描述出來，就可以實(shí)現(xiàn)用文字作畫。此時(shí)，用文字描述出圖畫設(shè)計(jì)方案的人才是繪畫作品的作者，盡管他沒有畫出一根線條、沒有涂抹一片色彩，而根據(jù)該方案繪出圖畫的人只是繪畫作品的復(fù)制者，盡管每個(gè)線條都是他繪出的、每片色彩都是他涂抹的。不過，用文字詳盡、準(zhǔn)確地描述一幅畫是非常麻煩的，描述簡(jiǎn)單的圖畫如十字繡還可以，描述比較復(fù)雜的圖畫就需要大量的文字，會(huì)超出我們的認(rèn)知能力。因此，我們一般只能通過畫筆在紙上、或通過軟件在電腦上作畫。當(dāng)然如前所述，那幅畫是表達(dá)物，并不是作品，那幅畫所體現(xiàn)的圖畫設(shè)計(jì)方案才是作品。

一些學(xué)者認(rèn)為舞蹈作品“是指被表演的舞蹈動(dòng)作的設(shè)計(jì)。對(duì)舞蹈動(dòng)作的設(shè)計(jì)一般是以文字描述、動(dòng)作標(biāo)記、繪畫示意或錄制下來的舞蹈畫面加以體現(xiàn)的”［9］。一些國家的法律把建筑作品定性為建筑設(shè)計(jì)，如美國《版權(quán)法》第101條規(guī)定，“建筑作品指以任何物質(zhì)表達(dá)方式體現(xiàn)的建筑設(shè)計(jì)（design），包括建筑物、建筑規(guī)劃或圖紙。建筑作品含設(shè)計(jì)的總體形式以及設(shè)計(jì)中的內(nèi)部空間構(gòu)成，但不包括個(gè)別的一般特征”。這表明，美國法律認(rèn)為建筑作品是指建筑設(shè)計(jì)方案，建筑物、建筑設(shè)計(jì)圖等僅是建筑作品的體現(xiàn)方式。我國一些學(xué)者也認(rèn)同這種觀點(diǎn)。［10］這些立法例和學(xué)術(shù)觀點(diǎn)為作品都屬于設(shè)計(jì)方案、作品都有很多體現(xiàn)方式的觀點(diǎn)提供了一個(gè)印證，因?yàn)樽髌酚兄餐谋举|(zhì)屬性，既然某種作品屬于設(shè)計(jì)方案，其他種類的作品也應(yīng)該屬于設(shè)計(jì)方案。

外觀設(shè)計(jì)的性質(zhì)和保護(hù)方式也為作品屬于設(shè)計(jì)方案提供了印證。外觀設(shè)計(jì)是關(guān)于產(chǎn)品外觀的設(shè)計(jì)方案，“是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)”。它可以是印刷于產(chǎn)品上的繪畫作品或書法作品，也可以是用作產(chǎn)品外觀的雕塑作品或雕刻作品。這些用在產(chǎn)品外觀上的美術(shù)作品和其它美術(shù)作品在本質(zhì)屬性上沒有區(qū)別，這些美術(shù)作品屬于設(shè)計(jì)方案，其它美術(shù)作品也同樣屬于設(shè)計(jì)方案，這就是說所有美術(shù)作品都屬于設(shè)計(jì)方案。而美術(shù)作品和其它作品在本質(zhì)屬性上應(yīng)該是相同的，美術(shù)作品屬于設(shè)計(jì)方案，其它作品也應(yīng)該屬于設(shè)計(jì)方案，這就是說所有作品都屬于設(shè)計(jì)方案。從另一個(gè)角度說，學(xué)術(shù)界公認(rèn)外觀設(shè)計(jì)是一種藝術(shù)設(shè)計(jì)，并非技術(shù)方案，與發(fā)明等專利權(quán)對(duì)象在本質(zhì)屬性上不同，把外觀設(shè)計(jì)作為專利權(quán)保護(hù)對(duì)象的國家不多。很多國家采取單獨(dú)立法的形式進(jìn)行保護(hù)，有些國家則直接通過著作權(quán)法給予保護(hù)，還有些國家通過著作權(quán)法和專門法給予雙重保護(hù)。而不論采用何種保護(hù)模式，包括給予專利法保護(hù)的中國、美國等國在內(nèi)，各國著作權(quán)法均不排斥對(duì)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)，外觀設(shè)計(jì)在各國均屬著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象。外觀設(shè)計(jì)權(quán)還被稱為工業(yè)版權(quán)，英國1968年的專門法就稱為《外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》，德國1986年的專門法稱為《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》。外觀設(shè)計(jì)受著作權(quán)法保護(hù)，外觀設(shè)計(jì)權(quán)也被稱為一種版權(quán)，表明外觀設(shè)計(jì)和著作權(quán)法保護(hù)對(duì)象——作品的本質(zhì)屬性是相同的，外觀設(shè)計(jì)屬于設(shè)計(jì)方案，作品也應(yīng)該屬于設(shè)計(jì)方案。

作品盡管屬于一種設(shè)計(jì)方案，但不一定是有意設(shè)計(jì)的產(chǎn)物。無意中碰到快門而拍攝的照片（所體現(xiàn)的設(shè)計(jì)方案），隨意按動(dòng)計(jì)算機(jī)鍵盤而得的詩句（所體現(xiàn)的設(shè)計(jì)方案）也可能構(gòu)成作品。創(chuàng)作書法作品和美術(shù)作品時(shí)，每一筆的位置、線條走向和粗細(xì)、色彩的濃淡等，一般是有意設(shè)計(jì)的，但這種設(shè)計(jì)是粗略的，而不是精確的。細(xì)節(jié)之處是創(chuàng)作者無法控制的，不會(huì)是有意的設(shè)計(jì)。

作品屬于客觀化的表達(dá)物設(shè)計(jì)方案。它必須被表示出來，外在于人腦。僅在人腦中完成的表達(dá)物設(shè)計(jì)方案，他人無法感知，不屬于作品。因此，胸中之竹不是作品。當(dāng)然，隨著技術(shù)的進(jìn)步，將來我們或許可以借助機(jī)器設(shè)備直接讀取存在于人腦中的事物，屆時(shí)，一個(gè)表達(dá)物設(shè)計(jì)方案無需設(shè)計(jì)者主動(dòng)表達(dá)即可被他人感知，從而外化于人腦，實(shí)現(xiàn)客觀化，構(gòu)成作品，成為著作權(quán)的對(duì)象。表達(dá)物設(shè)計(jì)方案外化于人腦從而實(shí)現(xiàn)客觀化的過程，是主觀見之于客觀的過程，是意識(shí)能動(dòng)性的體現(xiàn)。

按照本文的觀點(diǎn)，作品一詞在日常生活中的含義和其在著作權(quán)法上的含義將會(huì)不同。例如日常生活中我們會(huì)把一幅畫稱作美術(shù)作品，而著作權(quán)法上的美術(shù)作品則是指那幅畫所體現(xiàn)的圖畫設(shè)計(jì)方案。法律術(shù)語有不同于其普通語義的術(shù)語語義是正?，F(xiàn)象，這種情況在各部門法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法其他領(lǐng)域也存在，例如我們經(jīng)常會(huì)把萊特兄弟制造的那架飛機(jī)稱作萊特兄弟的發(fā)明，而專利法上的萊特兄弟的發(fā)明則是指那架飛機(jī)所體現(xiàn)的設(shè)計(jì)方案。

四、余 論

一沙一世界，一花一天堂。每個(gè)事物都是多側(cè)面、多層次的，都有無數(shù)的表征，同一事物從不同角度、不同層次觀察，認(rèn)識(shí)會(huì)不同。作品也是如此，如果我們從其它角度和層次觀察，還會(huì)對(duì)作品本質(zhì)屬性產(chǎn)生其它認(rèn)識(shí)。例如，我們可以說作品是符號(hào)的組合方案，因?yàn)楸磉_(dá)物是符號(hào)的有序組合，表達(dá)物設(shè)計(jì)方案其實(shí)就是符號(hào)的組合方案，是構(gòu)成表達(dá)物的諸符號(hào)的“序”，符號(hào)的組合方案確定下來，表達(dá)物就設(shè)計(jì)完成了。我們也可以說作品是指表達(dá)物的形式，因?yàn)楸磉_(dá)物的形式就是構(gòu)成表達(dá)物的符號(hào)之間的關(guān)系，也即構(gòu)成表達(dá)物的諸符號(hào)的“序”，這種關(guān)系確定下來，表達(dá)物就設(shè)計(jì)完成了。我們還可以說作品是思想表達(dá)方案，因?yàn)槲覀儽磉_(dá)思想情感必須借助于符號(hào)，表達(dá)思想情感的方案實(shí)際上就是符號(hào)的運(yùn)用方案、組合方案，而符號(hào)組合方案就是作品。表達(dá)物的設(shè)計(jì)方案、符號(hào)的組合方案、構(gòu)成表達(dá)物的諸符號(hào)的“序”、表達(dá)物的形式以及思想表達(dá)方案，這些都是同一事物，是因觀察角度和觀察層次不同而對(duì)同一事物產(chǎn)生的不同認(rèn)識(shí)。對(duì)作品進(jìn)行不同角度、不同層次的研究都有各自的價(jià)值，都有助于對(duì)作品本質(zhì)屬性的準(zhǔn)確把握。

［1］ 李明德.論作品的定義 ［J］.甘肅社會(huì)科 學(xué)，2012（4）：154.

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