墨西哥的公司治理

墨西哥傳統(tǒng)上屬于大陸法系，采用民商分立的立法模式。目前，墨西哥施行規(guī)范的“民法典”和“商法典”，并與慣例法相結合。該國《一般商業(yè)公司法》要求股份有限公司有董事（會），并至少有一名監(jiān)事。同時，由于英美在世界商業(yè)貿易中的地位，墨西哥逐步吸收了英美法系的內容，尤其深受美國公司法的影響。此外，《墨西哥公司治理準則》中，著重對董事會及其下設組織進行了規(guī)定，如人數(shù)限制、基本職能等。由此，墨西哥的股份有限公司是典型的雙層結構，公司治理模式兼具大陸模式和英美模式。

墨西哥公司的治理架構

墨西哥有限責任公司的股東要求2-50人。早期的墨西哥《一般商業(yè)公司法》中，對有限責任公司設立時的注冊資本要求較高，后期修訂為較低的標準（3000比索以上）。公司成立時實收資本是注冊資本的50%以上，以現(xiàn)金、資產等出資。股東按出資額承擔責任，按原始出資比例補充出資，并有新股的優(yōu)先認購權。股東會是公司最高的權力機構，必設。董事會、監(jiān)事會均不是必設機構，是否設置由公司章程規(guī)定。股東會可以任命一名或多名經理，公司由經理（層）管理。除另有約定，公司有權隨時解聘經理。若股東會未任命經理，則公司由所有股東共同管理。因此，“股東會”構成了最簡單的治理架構類型。

墨西哥的股份有限公司可以Po4joKsAeXG3O8rCfg43cFruonbPZAn1eKcyGgBokWs=公證設立或公開募集設立。股東要求兩人以上，至少持有1股。法規(guī)中的注冊資本也進行過調整，目前要求不低于50000比索。股東以現(xiàn)金、資產等作為出資方式，其中現(xiàn)金出資不低于注冊資本的20%。股東大會是公司最高權力機構，是必設機構。股東大會可決定公司任何事項。股東大會選任董事（會）和監(jiān)事（會），股東大會、董事（會）可以任命總經理或特別經理。公司章程或股東大會可以規(guī)定董事和經理的職責。當董事會在3人以上時，擁有25%以上股份的股東有權任命一個董事；公開上市公司該持股比例為10%以上。董事會/董事對公司實行統(tǒng)一的領導，是必設機關。董事會被委托執(zhí)行股東大會決議和指導公司活動。董事會被賦予履行公司企業(yè)宗旨的必要權力，因此代表公司。股份公司應有一名或多名董事，是不是公司股東均可；兩個以上董事構成董事會。每年財政期間結束后的4個月內，董事會必須提交年度報告，并由股東會批準。

墨西哥上市公司又是如何治理的？在董事會構成方面，應由5-15個董事組成，包括股東董事；外部董事（即中國的獨立董事）應占董事會20%以上，外部董事和股東董事合計應占董事會的40%以上。外部董事根據(jù)專業(yè)聲望、經驗和能力選擇，公司內部人員、控股方或關聯(lián)方人員不能擔任外部董事。

上市公司董事會應設置一個或幾個專門委員會，非上市公司可自行決定是否設置。專門委應由3-7個董事會成員組成，定期向董事會報告。各專門委應邀請公司高管參會。每個外部董事至少參與一個專門委。審計委主席應由外部董事?lián)?。監(jiān)事（會）監(jiān)督公司運作和董事會、經理層的履職情況，是必設機關。監(jiān)事通常是外部審計師事務所人員，兩個以上監(jiān)事構成監(jiān)事會。公司員工、公司主要股東，或董事的直系親屬和特定旁系親屬，不能擔任監(jiān)事。監(jiān)事應列席董事會和股東大會。若最后一名監(jiān)事離任，董事會需在3天內召集股東大會任命新的監(jiān)事。經理層可以由股東大會或董事會任命，處理日常事務，是必設機關。股東大會、董事（會）可以任命一名或多名經理，包括總經理和特別經理，任命可以是臨時性、可撤銷的。經理是不是股東均可以擔任。

各治理機關的職能職責

與中國明確規(guī)定各治理機關的職責權力不同，墨西哥立法是“法定+意定”相結合。墨西哥法規(guī)中僅對股東（大）會的職權有明確規(guī)定，股份公司的董事會、監(jiān)事會的職權也有所表述，而股份公司經理層，有限公司監(jiān)事會和經理層的權力分配、職責劃分，很大程度上由公司自行配置。

有限責任公司各治理機關的職能職責，包括三個方面。

股東會職權：“概括+列舉”的方式。股東會職權包括利潤分配、任免經理層、任命監(jiān)事會（如適用）、確定新增股權的分配和攤銷、要求補充出資和章程附件的規(guī)定（如適用）、對公司機構和股東（相應的股權）提起訴訟，要求損害賠償；修改章程；同意轉讓股權；對公司增加或減少注冊資本作出決議；對公司解散作出決議。此外，如公司無經理層和監(jiān)事會，或經理層和監(jiān)事會不履職時，持有三分之一以上股權的股東可召集股東會。除上述內容，股東會可以決策法律或章程授予的任何其他事項。

監(jiān)事會職權：公司意定。墨西哥立法對股東會以外的各治理機關的強制性規(guī)定不多，公司享有較大的自我選擇權?！兑话闵虡I(yè)公司法》有限公司部分未提及董事會，只寫到“如章程規(guī)定，應建立由股東或非股東組成的監(jiān)事會”。且只規(guī)定，在經理層不履行召集股東會的職務時，監(jiān)事會召集股東會。監(jiān)事會的其他職權由章程規(guī)定。

經理層職權：公司意定。墨西哥《一般商業(yè)公司法》僅籠統(tǒng)規(guī)定，“公司應由一個或多個經理管理。如未任命經理，公司由所有股東共同管理”。經理層不具備議案相關知識或投反對票，不承擔任何責任。

股份有限公司各治理機關的職能職責涵蓋四個方面。

股東大會職權：概括+列舉。股東大會權力極大，墨西哥《一般商業(yè)公司法》規(guī)定“股東大會可以決定公司的任何事項”，因此絕大部分職權專屬于股東大會（該法列舉了14項）。由股東大會決定或公司章程規(guī)定的選擇性職權有兩項：決定董事會和經理的擔保權限，決定董事和監(jiān)事的報酬（如章程未規(guī)定具體薪酬）。股東大會和董事（會）共有職權一項：任命總經理或特別經理。

董事會職權：概括+列舉。墨西哥《一般商業(yè)公司法》中規(guī)定，“董事應該承擔法律和章程規(guī)定的責任”，并列明了董事的幾點責任：確認股東出資、利潤分配、執(zhí)行股東大會的決議等。在《墨西哥公司治理準則》中，對董事會及其輔助機構的職能有更為具體的補充規(guī)定。其中，董事會的主要權限包括：薪酬考核、審計、規(guī)劃和投融資，可設置相應的專門委等輔助機構開展工作，并對各專門委的職能進行了列舉。此外，董事會的其他權限還有：會計政策的制定和變更、制定內部控制制度、投資者關系管理等。

監(jiān)事（會）職權：概括+列舉?！兑话闵虡I(yè)公司法》規(guī)定，監(jiān)事（會）“在任何時間，對公司業(yè)務行使無限制的監(jiān)督權力”。同時，列舉了監(jiān)事（會）的職權，除可要求董事會月度提交報告外，其他職權與中國的監(jiān)事會基本一致。此外，監(jiān)事在發(fā)現(xiàn)前任監(jiān)事的任何違法行為并且未報告時，承擔連帶責任。

經理層職權：公司意定。墨西哥《一般商業(yè)公司法》規(guī)定，“經理應有明確的歸屬其的權力”，但是除股東大會或章程可以授予經理擔保的權利外，其余職能未列舉?！赌鞲绻局卫頊蕜t》中，也只是籠統(tǒng)地說“公司的日常運作是經理層的職責”。

赴墨設立公司需靈活治理

近年來，中國企業(yè)在墨西哥設立公司的情形有所增長，但由于制度環(huán)境、法律規(guī)定與中國有較大差異，因此，有必要對相關事項進行分析，以提高決策的科學性、合理性，進而最大程度地降低法律風險。

中國企業(yè)在墨西哥設立有限公司或股份公司都可以，這兩種均是外國投資者使用頻率較高、較為普遍的公司形式，且均要求有兩名以上股東。但是從設置程序、治理架構簡單，易于管理和控制風險角度講，建議設立有限責任公司。需要指出的是，墨西哥的公司注冊不需要驗資，因為出資時納稅較高，一般的公司首次注資金額不會很高，后期根據(jù)實際需要再補充出資。

公司治理架構方面，根據(jù)公司運營階段的不同，可以采取不同的治理架構。

成立運營初期，建議采取“股東會—總經理（兼執(zhí)行董事）”的模式。在墨西哥設立子公司初期，由于業(yè)務量較小，可采取較為簡單的“股東會-總經理”的治理架構，并由總經理兼任執(zhí)行董事，全權代表公司，處理日常運營，遇到須股東會決策的事項時，再召開股東會。該模式層次簡單，人員設置較少，便于管理。此外，由股東會統(tǒng)一決策重大事項并直接對總經理進行監(jiān)督，能較好地降低運營風險。此階段總經理權限通常較大，為防止濫權以及由此引發(fā)的經營風險，可通過章程、公司內部文件或公司與其簽訂合同的方式對總經理權利進行限制。

發(fā)展成熟期，建議采取“股東會—董事會+監(jiān)事（會）—經理層”的模式。經與律師溝通，墨西哥公司實際注冊中要求，如設董事會，成員應在兩人及以上，設董事會應同時設監(jiān)事或監(jiān)事會。當公司業(yè)務發(fā)展進入平穩(wěn)期時，可采取“股東會+董事會+監(jiān)事（會）+經理層”的治理模式，該模式能夠通過發(fā)揮董事會決策和監(jiān)事的監(jiān)督職能，保證公司依法健康運作。通過將原屬于股東會的決策權下放，可減少股東會的召開次數(shù)，縮短決策流程，提高治理效率，同時，通過集體協(xié)商制分化了總經理的權限，還可更好實現(xiàn)對經理層履職，尤其是公司財務狀況、經營業(yè)績的監(jiān)督，保證權力不被濫用。

（龔敏系北汽福田汽車股份有限公司董事會秘書，陳維娟系北汽福田汽車股份有限公司證券事務代表，劉超系北汽福田汽車股份有限公司董事會辦公室信息披露管理部副部長）