老年人同居法律規(guī)范芻議

唐志偉

摘 要：?jiǎn)紊砝先酥饾u增多，老年人同居現(xiàn)象呈上升趨勢(shì)。從老年人同居存在的基礎(chǔ)，老年人同居法律規(guī)范概述，老年人同居法律規(guī)范的構(gòu)建三個(gè)層次對(duì)老年婚姻的法律規(guī)范進(jìn)行探討，以探求構(gòu)建老年人同居的法律規(guī)范。

關(guān)鍵詞：老年人；同居；事實(shí)婚姻；法律規(guī)范

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）26-0130-02

依據(jù)全國(guó)老齡辦發(fā)布《2009年度中國(guó)老齡事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》的統(tǒng)計(jì)，全國(guó)60歲以上老年人已達(dá)1.6714億，喪偶的達(dá)35%。伴隨著單身老人的增多，老年人同居現(xiàn)象呈上升趨勢(shì)。老年婚姻研究學(xué)者郝麥?zhǔn)赵趯?duì)天津市老年人進(jìn)行調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該市老年人同居現(xiàn)象占到老年人再婚比例的50%。老年人非婚同居現(xiàn)象引起的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系糾紛日益突出，而這些糾紛明顯超出道德調(diào)整的范圍，這些問(wèn)題都給社會(huì)的安定帶來(lái)了隱患，但我國(guó)現(xiàn)行法律并未對(duì)其做出及時(shí)規(guī)制。

一、老年人同居存在的基礎(chǔ)

首先，從生活保障角度看，老人通過(guò)同居可以在生活上相互照料。隨著老齡化趨勢(shì)的日益嚴(yán)峻以及社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越激烈，年輕子女肩負(fù)的責(zé)任越來(lái)越重，所以年輕一代把更多的精力放在工作上，無(wú)暇顧及老年人的生活。同時(shí)老年人自理能力差，盡管社會(huì)保障不斷完善，但是仍不能保證老人時(shí)時(shí)處處的需求。所以老年人需要伴侶這樣的人存在進(jìn)行相互照顧。通過(guò)同居生活，男性老人的經(jīng)濟(jì)養(yǎng)老資源可以與女性老人的生活照料資源進(jìn)行共享與交換，而且使雙方在生病時(shí)獲得很好的護(hù)理，增強(qiáng)生存環(huán)境和生活的安全感。

二、老年人同居法律規(guī)范的構(gòu)建

對(duì)老年人同居進(jìn)行更好規(guī)范，需要博采眾長(zhǎng)借鑒一下別國(guó)經(jīng)驗(yàn)。但是西方國(guó)家一般有較完善的社會(huì)養(yǎng)老保障體系，而像我國(guó)這樣搭伴同居養(yǎng)老，把老年人同居單獨(dú)列出的非常少。所以直接借鑒西方國(guó)家經(jīng)驗(yàn)不現(xiàn)實(shí)。但是由于老年人同居屬于非婚同居又與事實(shí)婚姻有非常大的相似性，所以在探討老年人同居法律規(guī)范時(shí)，可以借鑒一下其他國(guó)家關(guān)于非婚同居及事實(shí)婚姻的相關(guān)規(guī)定。

1.各國(guó)關(guān)于非婚同居的模式

在西方處理非婚同居有三種模式：一是完全承認(rèn)主義。即非婚同居關(guān)系視同婚姻。這種情況主要發(fā)生在北歐國(guó)家和斯堪的納維亞半島的幾個(gè)國(guó)家。例如，丹麥和瑞典已經(jīng)成為走在世界非婚同居制度前列的兩個(gè)國(guó)家，非婚同居伴侶與婚姻伴侶享受到同樣的權(quán)利和納稅義務(wù)。二是有條件地承認(rèn)主義。非婚同居沒有婚姻的效力，但如果具備一定的條件可視為婚姻。如美國(guó)所有的州均規(guī)定，結(jié)婚必須進(jìn)行登記取得結(jié)婚證書。但為了保障“無(wú)辜配偶”的權(quán)益，有些州的法律規(guī)定，符合實(shí)質(zhì)要件的非婚同居者，應(yīng)被認(rèn)定為夫妻。如果非婚同居者，以簽訂“同居協(xié)議書”的方式，約定倆人在同居期間或分手時(shí)可享有的權(quán)利及應(yīng)盡的義務(wù)，這種協(xié)議是有效的。有人也把德國(guó)放在有條件承認(rèn)主義里面，這里需要說(shuō)明一下。有人認(rèn)為依據(jù)《德國(guó)民法典》第1310條的規(guī)定“非婚男女雙方作為夫妻共同生活已有10年，或至一方死亡時(shí)止至少5年，應(yīng)視為夫妻”，并對(duì)其解讀為只要非婚男女雙方作為夫妻共同生活達(dá)到一定期限，就取得了夫妻權(quán)利義務(wù)。但是本文認(rèn)為這是對(duì)德國(guó)民法典第1310條的誤解，第1310條規(guī)定遠(yuǎn)不止上文引出這些，它是有嚴(yán)格前提的。這并沒有打破德國(guó)嚴(yán)格形式婚，所以應(yīng)該把德國(guó)歸在不承認(rèn)主義里面。三是不承認(rèn)主義。即法律不承認(rèn)非婚同居具有效力，我國(guó)采用這種模式。

老年人同居屬于非婚同居。借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，本文認(rèn)為對(duì)老年人同居的態(tài)度應(yīng)該采用相對(duì)承認(rèn)主義，即對(duì)符合一定條件的老年人同居賦予婚姻的效力。這是因?yàn)?，由于老年人同居功能單一，而且由于生命期限的限制，往往時(shí)間較短且不太穩(wěn)定。如果全部納入法律規(guī)范，既浪費(fèi)司法資源，也不利于對(duì)老年人權(quán)益的保護(hù)。

所以可以在以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)范：首先，主體的范圍。通過(guò)上文的討論，應(yīng)該是雙方年齡在60周歲的老年人。其次，同居時(shí)間。在確定老年人的同居時(shí)間時(shí)，要注意老人同居的實(shí)際情況，既要節(jié)省司法資源又要最大程度保護(hù)老年人權(quán)益。有些國(guó)家確定同居時(shí)間為五年，但是本文認(rèn)為對(duì)老年人而言此時(shí)間太久，不利于最大保護(hù)老年人的權(quán)益。最后，在確定同居時(shí)間之外，老年人也可以選擇補(bǔ)辦手續(xù)。這里我國(guó)2001年司法解釋第5條有明確規(guī)定可以適用。

2.同居老人之間的人身關(guān)系

國(guó)外對(duì)于非婚同居者之間的人身關(guān)系主要有視為“配偶關(guān)系”、“家庭伴侶關(guān)系”、“契約關(guān)系”三種。本文認(rèn)為，非婚同居首先是當(dāng)事人意思自治的產(chǎn)物，因此必須首先尊重老人的約定，老人之間可以用“同居協(xié)議書”約定之間的權(quán)利義務(wù)。在沒有約定或者約定不明時(shí)，才適用法律的強(qiáng)行性規(guī)定。由于老年人同居功能的單一性、特殊性，筆者認(rèn)為，構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范，同居老人之間具有以下人身關(guān)系內(nèi)容。

首先，同居老人之間日常家事代理權(quán)。非婚同居當(dāng)事人也與夫妻一樣長(zhǎng)期共同生活，而且對(duì)于外界而言難以準(zhǔn)確判斷他們的關(guān)系，賦予雙方日常事務(wù)的家事代理權(quán)既有利于雙方處理日常事務(wù)，又有利于維護(hù)與之交易的第三者的合法權(quán)益。因此，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定：在日常家事范圍內(nèi)，同居者互為代理人，任何一方因日常家事與第三人為一定的法律行為時(shí)，應(yīng)為雙方的意思表示，他方承擔(dān)連帶責(zé)任，除非第三人明知他們不是夫妻。

其次，同居老人之間相互扶養(yǎng)義務(wù)。這是老年人同居生活存在的基礎(chǔ)。因?yàn)殡m然不是夫妻關(guān)系，但老年人選擇同居的主要目的就是搭伴養(yǎng)老，所以老年人同居期間應(yīng)該負(fù)有相互扶持，撫養(yǎng)的義務(wù)。但是法律規(guī)范在強(qiáng)調(diào)這一義務(wù)時(shí)要結(jié)合老年人的實(shí)際情況。因?yàn)橐罁?jù)老年人本身生理特點(diǎn)，在自己不能自理情況下，不能苛求對(duì)他人的撫養(yǎng)。

最后，非婚同居當(dāng)事人之間不產(chǎn)生姻親關(guān)系。因?yàn)榛橐鍪且鲇H關(guān)系產(chǎn)生的前提，非婚同居當(dāng)事人之間并沒有成立婚姻，因此不可能產(chǎn)生姻親關(guān)系，即：任何一方與對(duì)方的親屬之間也不存在任何親屬關(guān)系，不存在兒媳和公公婆婆、女婿和岳父岳母等姻親關(guān)系，與姻親有關(guān)的婚姻障礙的法律規(guī)定不適用于非婚同居關(guān)系。

3.老年人同居中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

首先，老年人同居的財(cái)產(chǎn)制。別國(guó)對(duì)非婚同居財(cái)產(chǎn)制沒有統(tǒng)一的規(guī)定，主要有三種代表性的做法：一是共同財(cái)產(chǎn)制，如菲律賓。符合結(jié)婚條件的男女，未結(jié)婚以夫妻名義共同生活的，平等地?fù)碛衅涫找婧托浇穑鐭o(wú)相反證據(jù)證明，雙方共同生活期間所得財(cái)產(chǎn)視為共同努力、工作或勞動(dòng)所得，同居結(jié)束前，未經(jīng)對(duì)方同意，任何一方不得處分其在同居期間取得并共同擁有的財(cái)產(chǎn)份額，不得在其份額上設(shè)定負(fù)擔(dān)。二是分別所有制，如澳門，其民法典規(guī)定：“未經(jīng)過(guò)婚姻合法性調(diào)查程序而締結(jié)的婚姻，當(dāng)事人不得選擇采用一般共有制，未經(jīng)過(guò)婚姻合法性調(diào)查程序締結(jié)的婚姻，指定適用分別財(cái)產(chǎn)制?！比呛匣镓?cái)產(chǎn)制。如美國(guó)某些州，非婚同居當(dāng)事人經(jīng)過(guò)共同勞動(dòng)積累和取得的財(cái)產(chǎn)可以看作是類似合伙組織的財(cái)產(chǎn)，在非婚同居關(guān)系解體時(shí)，對(duì)該種財(cái)產(chǎn)按合伙組織財(cái)產(chǎn)予以處理，即對(duì)共同財(cái)產(chǎn)采取在當(dāng)事人之間進(jìn)行平等分配的方法。

筆者認(rèn)為，老年人同居是意思自治的產(chǎn)物，所以關(guān)于財(cái)產(chǎn)制，仍應(yīng)堅(jiān)持意思自治原則優(yōu)先。老人之間可以采用“同居協(xié)議”約定財(cái)產(chǎn)的歸屬及利用。構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范時(shí)，如果沒有約定或約定不明，法律除了適用我國(guó)1989年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第10條規(guī)定，還要注意保護(hù)弱勢(shì)一方，給予適當(dāng)?shù)恼疹櫋?/p>

其次，非婚同居老人之間的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)。為了保證并實(shí)施上文規(guī)定的老人同居期間相互撫養(yǎng)義務(wù)，構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范時(shí)，應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人雙方相互之間的“經(jīng)濟(jì)扶助請(qǐng)求權(quán)”。只有這樣才能解決現(xiàn)實(shí)中有許多非婚同居當(dāng)事人在沒有任何約束的情況下隨意拋棄弱勢(shì)方而使其陷入困境的問(wèn)題。

為了給弱者予以救濟(jì)，維護(hù)社會(huì)公平。“經(jīng)濟(jì)扶助請(qǐng)求權(quán)”還應(yīng)該擴(kuò)大到同居關(guān)系解除時(shí)。當(dāng)同居關(guān)系解除時(shí)，如果當(dāng)事人一方由于患有疾病未治愈而沒有生活來(lái)源時(shí)，同居的另一方有幫助能力的，應(yīng)當(dāng)在經(jīng)濟(jì)上給予對(duì)方一定的扶助。

最后，同居期間一方死亡后，另一方的繼承問(wèn)題。根據(jù)繼承法理論，財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)的取得是以一定的合法身份存在為前提的，所以非婚同居老人之間依據(jù)現(xiàn)有的繼承法理論，不享有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。但是為了救濟(jì)一方當(dāng)事人，我國(guó)1989年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第13條規(guī)定：“同居生活期間一方死亡，另一方要求繼承死者遺產(chǎn)，如認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系的，可以配偶身份按繼承法的相關(guān)規(guī)定處理；如果認(rèn)定為非婚同居關(guān)系，而又符合繼承法第14條規(guī)定的，可根據(jù)相互扶助的具體情況處理”。這樣規(guī)定使同居的另一方在同居者去世后獲得一定的救濟(jì)。筆者認(rèn)為，構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范時(shí)可以吸收借鑒這一規(guī)定。

但是只有這些規(guī)定對(duì)老年人利益的保護(hù)是不夠的，還有一點(diǎn)需要進(jìn)一步明確。構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范，有必要討論另一方是否享有繼續(xù)居住在同居房屋的權(quán)利。這一點(diǎn)非常重要，特別是對(duì)沒有子女，居無(wú)定所的老人而言。雖然繼承法第14條規(guī)定：“對(duì)繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動(dòng)能力又沒又生活來(lái)源的人?？梢苑纸o他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)”。然而對(duì)居無(wú)定所的老年人而言，最重要的是有一個(gè)棲身之地，雖然這里有“適當(dāng)遺產(chǎn)”的規(guī)定，但沒有明確說(shuō)明。如果僅僅是物質(zhì)上的補(bǔ)給，不能從根本救濟(jì)另一方。要想真正給另一方老年人提供最后一道生命防線，應(yīng)該設(shè)定老人有繼續(xù)居住的權(quán)利。

4.老年同居中的親子關(guān)系

老年人同居與其他同居的最大不同是，老年人同居一般不涉及子女問(wèn)題。這是因?yàn)椋菏紫扔捎谏碓?，不?huì)產(chǎn)生非婚生子女；其次由于沒有締結(jié)婚姻，不會(huì)產(chǎn)生繼子女問(wèn)題。所以筆者認(rèn)為，老年人親子關(guān)系暫不討論。

三、結(jié)語(yǔ)

從2011年新修訂的老年社會(huì)保障法可以看出，社會(huì)對(duì)老年人權(quán)益保護(hù)日益重視，社會(huì)對(duì)老年人的照料也日益完善。為了順應(yīng)社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)，保護(hù)老年人合法權(quán)益，對(duì)老年人同居的事實(shí)，法律不能再熟視無(wú)睹。也許有人認(rèn)為有婚姻制度的存在，構(gòu)建老年人同居法律規(guī)范沒有必要，甚至認(rèn)為構(gòu)建老年人非婚同居法律制度會(huì)對(duì)婚姻制度造成沖擊。但筆者認(rèn)為，非婚同居納入法律規(guī)制不但不會(huì)阻礙婚姻制度，反而會(huì)大大促進(jìn)婚姻制度。因?yàn)椋蓪?duì)老年人非婚同居關(guān)系進(jìn)行規(guī)制，恰恰縮小了當(dāng)事人規(guī)避婚姻責(zé)任的空間，反而促進(jìn)人們?nèi)ミx擇安全性系數(shù)更大的婚姻。所以進(jìn)一步研究非婚同居，特別是老人同居法律制度非常有必要。

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