贈與合同及公證的效力

王佰玲

【摘 要】本文主要闡述了贈與合同的性質(zhì)是諾成合同，贈與人有法律賦予的任意撤銷權(quán)，任意撤銷權(quán)的行使有時間條件和范圍條件。

【關鍵詞】贈與合同；諾成性；任意撤銷權(quán) 贈與合同是當事人將財產(chǎn)無償贈與他方，他方受領該財產(chǎn)的合同。贈與物應為贈與人合法的并為法律允許的財產(chǎn)。贈與人的動產(chǎn)所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，不動產(chǎn)所有權(quán)依不動產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移方式轉(zhuǎn)移。如當事人未辦理登記手續(xù)，不影響贈與合同的效力。

1.贈與合同的性質(zhì)是諾成合同

民法通則對贈與合同并未做出確認，但根據(jù)合同法的相關規(guī)定，特別是其第186條，認為我國立法對贈與合同之性質(zhì)采諾成性應無任何異議。在現(xiàn)代社會，民事合同以諾成為原則，以實踐為例外。反映在立法上，除非法律對某合同之實踐性有特別規(guī)定，否則該合同即視為諾成合同。我國合同法第25條規(guī)定，“承諾生效時合同成立”；第44條規(guī)定，“依法成立的合同，自成立時生效?！边@是對合同諾成性規(guī)則的立法確認。在合同法第十一章，立法并未對贈與合同之實踐性做出特別規(guī)定，因此關于贈與合同之性質(zhì)自應適用合同法總則之規(guī)定，即贈與合同具有諾成性。

2.贈與人的任意撤銷權(quán)及任意撤銷權(quán)行使的條件

贈與人的任意撤銷權(quán)，是在贈與合同成立后，贈與物交付之前，贈與人得基于自己的意思表示撤銷贈與的權(quán)利?！逗贤ā返?86條規(guī)定了贈與人享有任意撤銷權(quán)，即贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。其目的就是賦予贈與人與受贈人達成合意后法定要件實現(xiàn)前以悔約權(quán)，使贈與人不致因情緒沖動，思慮欠周，貿(mào)然應允將不動產(chǎn)等價值貴重物品無償給與他人，既受法律上的約束，遭受財產(chǎn)上的不利益。

任意撤銷權(quán)行使的時間條件：須贈與標的物尚未交付或未移轉(zhuǎn)登記?！逗贤ā返?86條第1款對贈與人行使任意撤銷權(quán)的時間進行了規(guī)定，即只能在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具體而言，對于動產(chǎn)，需在交付之前撤銷：對于不動產(chǎn)和需要登記的動產(chǎn)，需在登記之前撤銷。若贈與標的物已為交付或登記，不得撤銷；若標的物一部已交付或登記，則僅得就未交付或登記部分為撤銷，已交付或登記部分不得撤銷。對贈與物須辦理所有權(quán)變更登記手續(xù)始得移轉(zhuǎn)所有權(quán)者，如贈與人已為交付但未為登記或已為登記但未為實際交付贈與物時，贈與人可否任意撤銷，在司法實務中存在分歧，我國合同法上對此的規(guī)定也不盡明確。作者認為，對于所有權(quán)變更須辦理登記的標的物，一般以登記為其所有權(quán)變更之生效要件，而不以交付為所有權(quán)變更的生效要件。故對于此類所有權(quán)變更需辦理登記的贈與物，若已為登記，不論其實際交付與否，均不得撤銷；若已為交付而未為登記，則可以撤銷。

任意撤銷權(quán)行使的范圍條件：須非為具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同?！逗贤ā返?86條第2款對贈與人行使任意撤銷權(quán)的范圍進行了限制，即具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不得行使任意撤銷權(quán)。對于有社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同來說，贈與人不僅負有承諾贈與的法律義務，而且負有賑災扶貧救困的道德義務。為了維護這類贈與法律關系的穩(wěn)定，完成道德義務，本條款明確規(guī)定具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同，不適用在交付贈與財產(chǎn)之前可以撤銷贈與的規(guī)定。對于經(jīng)過公證的贈與合同，《合同法》之所以規(guī)定不得撤銷，一方面主要是考慮到贈與人若采取此種方式與受贈人訂立贈與合同，經(jīng)過公證人員的解釋和說明，則應當已經(jīng)考慮周詳，如果再授予贈與人以任意撤銷權(quán)，既有失合同的嚴肅性，也使受贈人處于明顯不利的地位。另一方面，從公證的效力來說，具有債權(quán)內(nèi)容的合同經(jīng)過國家公證機關的公證，直接具有申請法院執(zhí)行的效力。所以，這類合同不得撤銷。這對于嚴肅國家公證機關的公證力，維護合同的嚴肅性，保證財產(chǎn)權(quán)利關系的相對穩(wěn)定是必要的。

3.辦理贈與合同公證的方式及效力

近幾年，辦理房產(chǎn)贈與公證的數(shù)量上升，主要是證明雙方當事人簽訂的贈與合同的真實、合法。贈與人贈與，受贈人接受贈與，房產(chǎn)贈與合同就成立。在贈與中，第一步產(chǎn)生贈與關系，第二步交付實物，第三步產(chǎn)權(quán)登記。就此問題，根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第127條規(guī)定，房產(chǎn)贈與行為的成立，一般情況下，以根據(jù)書面贈與合同辦理過戶手續(xù)為準；特殊情況下，沒有辦理過戶手續(xù)的，也應有書面贈與合同，并實際交付房屋，贈與方算成立。據(jù)此，書面贈與合同是房產(chǎn)贈與成立的必要條件之一。

那種認為贈與是實踐性法律行為，而在辦理房產(chǎn)贈與公證時只需證明贈與人單方制成的贈與書真實、合法的公證方式是不妥的，應該采取證明房產(chǎn)贈與雙方達成的贈與合同（協(xié)議）的真實、合法的公證方式，從而確定贈與人與受贈人親自到公證處辦理真實手續(xù)。根據(jù)《民法通則》第72條規(guī)定：“按照合同或其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第128條：“公民之間贈與關系的成立，以贈與物的支付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應當認定贈與關系；未辦理過戶手續(xù)的，但受贈人根據(jù)書面贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應令其補辦過戶手續(xù)”。顯然，房屋贈與，一般情況下，只有到房管機關辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)方為有效，也就是說，房產(chǎn)贈與的所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間應以房管機關辦理了房產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，受贈人領取了房產(chǎn)證之時為房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，該時間即為房產(chǎn)贈與行為生效的時間。

經(jīng)過公證的贈與合同屬于諾成性合同。只要雙方當事人的意思表示達成一致。即可成立。公證是公證機構(gòu)依據(jù)自然人、法人或其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?，有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。因此，公證機構(gòu)辦理贈與合同公證，證明贈與人與受贈人簽署贈與合同的行為真實、合法性。不過在辦理的過程中，我們應當告之當事人申請公證事項的法律意義和可能產(chǎn)生的法律后果，經(jīng)公證贈與合同特殊性，成立條件，合同簽訂后應及時辦理登記手續(xù)及未辦理登記手續(xù)不能產(chǎn)生物權(quán)效力等，并將告之內(nèi)容記錄存檔。