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    股東資格與出資關(guān)系芻議

    2013-08-15 00:48:56袁義龍
    關(guān)鍵詞:名冊證明書公司章程

    袁義龍

    (安徽大學(xué),安徽合肥230601)

    根據(jù)現(xiàn)行公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定主要包含以下因素:公司章程、工商行政機關(guān)的登記、股東名冊、公司簽發(fā)的出資證明書等。這些因素對于股東資格認(rèn)定的影響已經(jīng)多有研究,本文將著重討論股東資格認(rèn)定與出資之間的關(guān)系。所謂股東是向公司出資或者認(rèn)購股份并記載在公司章程或者股東名冊上的人。[1]所謂出資是指股東(包括發(fā)起人和認(rèn)股人)在公司設(shè)立或者增加資本時,為取得股份或股權(quán),根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。[2]

    一、關(guān)于股東資格與出資關(guān)系的理論學(xué)說和立法實踐

    (一)理論學(xué)說對二者之間關(guān)系的認(rèn)定

    在我國目前的理論學(xué)說中,關(guān)于股東資格與出資之間的關(guān)系主要存在兩種觀點,即否定股東地位說和肯定股東地位說。

    1.否定股東地位。此學(xué)說認(rèn)為,股東在出資方面的違約行為,如根本未出資或者出資存在瑕疵等情形,都將會致使股東地位的喪失。持該觀點的學(xué)者認(rèn)為,出資義務(wù)是股東最根本、最重要的義務(wù),是股東享有權(quán)利和承擔(dān)其他義務(wù)的基礎(chǔ)。如果股東尚未履行出資義務(wù),自然無法取得股東資格。例如,李瑞復(fù)教授認(rèn)為:“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人。股東因其出資而取得股東身份,從而形成與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?!保?]漆多俊教授認(rèn)為:“股份有限公司的股東是向股份有限公司出資,取得公司股份的公司成員?!保?]

    2.肯定股東地位。此學(xué)說認(rèn)為,違反出資義務(wù)的股東只需足額繳納出資和承擔(dān)違約責(zé)任,而其股東地位不會被否定。股東出資義務(wù)首先是基于契約關(guān)系,股東未出資只是一種違約行為,與其身份的認(rèn)定并無必然聯(lián)系。

    (二)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定

    在我國現(xiàn)行立法實踐中,對于有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定主要體現(xiàn)在公司法中。本文將以公司法的相關(guān)規(guī)定為依據(jù)來分析股東出資與股東資格取得之間的關(guān)系。

    1.公司成立的資本要件?!豆痉ā返诙龡l對公司成立的資本條件作出了規(guī)定,即“股東出資達(dá)到法定資本最低限額”。在一人有限責(zé)任公司中,股東對于公司的出資是取得股東資格的必要條件。如果該股東出資尚未達(dá)到“法定資本最低限額”,公司就不能成立。但當(dāng)股東為二人以上之時,只要部分股東的出資額達(dá)到“法定資本最低限額”,公司即可成立。也就是說,即使部分股東未出資,也不影響公司的成立。公司成立和存續(xù)是取得股東資格的必要條件,而股東出資卻并不一定是取得股東資格的必要條件。[5]

    2.分期繳納出資。《公司法》第二十六條規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可以分期繳納出資。據(jù)此,股東出資與股東資格的取得并不具有必然的聯(lián)系,抑或,法律允許股東出資與股東資格的取得相分離。因此,在分期繳納出資公司依法成立時,即使是承諾出資而實際并未出資,也可以取得股東資格。

    3.責(zé)任承擔(dān)方式。從《公司法》第二十八條第二款規(guī)定中可以看出,股東未履行出資義務(wù),該股東只需足額繳納出資和承擔(dān)違約責(zé)任,而無需否定股東資格。

    4.現(xiàn)行法律亦肯定即使是在承諾出資的情形下,也應(yīng)認(rèn)定其股東資格?!豆痉ㄋ痉ń忉屓返诙龡l規(guī)定,當(dāng)事人之間發(fā)生股權(quán)爭議,只要證明其已經(jīng)依法履行出資義務(wù)或認(rèn)繳出資,人民法院即可認(rèn)定其股東資格。因此,在出資瑕疵的情形下,其股東資格也應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。

    二、違法出資義務(wù)下股東資格的認(rèn)定

    (一)完全不履行出資義務(wù)下股東資格的認(rèn)定

    完全不履行主要包括拒絕出資、不能出資兩種情況。

    1.拒絕出資時股東資格的認(rèn)定。拒絕出資是指出于主觀方面的原因,出資人拒不出資。在出資人拒絕出資的情形之下,其拒絕出資是故意違約,具有主觀惡意。從保障交易安全的角度,此時應(yīng)當(dāng)肯定拒絕出資人的股東地位。如果拒絕承認(rèn)該出資人的股東地位,是對資本法定原則的違背,也會對公司正常的經(jīng)營活動產(chǎn)生不良影響。在出資人拒絕出資的情況之下,可以通過減少注冊資本或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)來實現(xiàn)救濟。

    2.不能出資時股東資格的認(rèn)定。不能出資是指股東因客觀條件或者不可抗力致使經(jīng)濟能力喪失,而無力出資。在此種情形下,如果認(rèn)定不能出資人具備股東資格,已經(jīng)失去了實際意義。因為,該出資人已經(jīng)不具備在短時間內(nèi)恢復(fù)原有的經(jīng)濟能力,無論是從分期繳納出資或者責(zé)任承擔(dān)方面來說都已不可能實現(xiàn)。但是,該出資人在確定的較短的期限內(nèi)具備了出資能力,可以確定該出資人的股東資格,但其應(yīng)履行出資義務(wù)。

    (二)出資瑕疵時股東資格的認(rèn)定

    出資瑕疵主要是指具有虛假出資、抽逃出資或出資不實的行為,或公司成立后需要履行出資義務(wù)填補義務(wù)的情況。[6]在出資瑕疵的情形之下,應(yīng)該根據(jù)出資比例的不同來認(rèn)定股東資格。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定,對出資瑕疵人是否具有股東身份作如下認(rèn)定:

    1.嚴(yán)重的出資瑕疵。出資瑕疵嚴(yán)重,會導(dǎo)致公司設(shè)立無效。因股東出資瑕疵導(dǎo)致公司設(shè)立無效之時,由于公司已經(jīng)被撤銷,失去了認(rèn)定股東資格的基礎(chǔ)條件,所以說此時股東資格隨著公司法人資格的滅失而不復(fù)存在。此時,出資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任,有悖于有限公司股東承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)則,為的是保證正常交易秩序的進行。

    2.一般的出資瑕疵。雖出資存在瑕疵,但是未達(dá)到致使公司設(shè)立無效的程度。在出資人出資存在一般瑕疵時,并不否認(rèn)公司的法人人格,瑕疵出資人主要承擔(dān)的是民事責(zé)任,認(rèn)定股東身份的基礎(chǔ)條件依舊存在。瑕疵出資人,即使出資人是虛假出資或者抽逃出資,只要符合股東資格認(rèn)定的形式要件,此時仍應(yīng)當(dāng)承認(rèn)瑕疵出資人的股東資格。瑕疵出資人應(yīng)在合理期限內(nèi)履行其出資義務(wù)。

    三、雖已履行出資義務(wù)但是形式要件缺失時股東資格的認(rèn)定

    即使股東已完全履行出資義務(wù),也不必然取得股東身份,股東身份的取得還取決于形式要件的具備。如果形式要件存在瑕疵也可能會使得出資人不能獲得股東身份。記載股東信息的法律文件主要包括公司章程、公司的出資證明書、股東名冊和工商行政機關(guān)的等級證書。

    (一)公司章程之于股東資格認(rèn)定

    公司章程對內(nèi)具有拘束力,對外具有公示效力。公司章程關(guān)于股東事項的記載,不僅表明股東有向公司出資的真實意思表示,而且還有公示的作用。因此,公司章程是確定股東身份的重要依據(jù),對內(nèi)可以對抗股東之間的其他約定,對外則是第三人判斷公司股東身份的重要依據(jù)。由于法律規(guī)范的缺失和實踐中操作的混亂,很多雖已經(jīng)取得股東身份,但是尚未在公司章程中登記的,并不能單純的否定其股東資格。如果該股東有其他證據(jù)能夠證明其股東身份,應(yīng)當(dāng)修改公司章程,將其記載于公司章程中。

    (二)公司出資證明書之于股東資格認(rèn)定

    根據(jù)公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司成立之后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。對于出資證明書的性質(zhì)理論界存有不同看法。出資證明書只是投資人取得出資額的物權(quán)性憑證,是證明投資人是出資額的合法所有人,并非證明投資人與公司之間存在某種成員關(guān)系,不能以出資證明書向公司主張股東資格和股東權(quán)利。[7]

    筆者認(rèn)為,出資證明書只是一種證明股東已經(jīng)實際出資的物權(quán)憑證,并不能單獨據(jù)此來認(rèn)定股東資格。出資證明書僅是證明股東出資事實的證據(jù)之一,并不具有決定性。投資人向公司履行出資義務(wù),公司簽發(fā)出資證明書給股東,所以,股東持有出資證明書可以說明其是公司股東。但是這并不意味著,股東沒有出資證明書就一定不是公司的股東,因為,出資證明書只有在股東已經(jīng)實際履行出資義務(wù)的情況下才簽發(fā)給股東。完全未履行或者出資存在一般瑕疵的情況下,出資人并不能獲得出資證明書,但是卻不能否定該出資人的股東資格。由此可以得出,是否實際出資并不是獲得股東身份的先決條件,只是股東向公司履行約定和法定的義務(wù),也不能簡單的認(rèn)定實際出資者就是股東。

    (三)股東名冊對股東資格的認(rèn)定

    股東名冊具有對內(nèi)、對外的雙重效力,對內(nèi)可以確定股東身份,對外則具有公示效力,如根據(jù)股東名冊的記載,善意的交易相對人可以認(rèn)定其為有限責(zé)任公司的股東?!豆痉ā返谌龡l第二款規(guī)定,股東名冊的記載對于股東資格認(rèn)定具有權(quán)利推定的效力。記載于股東名冊上的出資人具備股東資格,享有股東權(quán)利承擔(dān)股東義務(wù)。韓國學(xué)者認(rèn)為,股東名冊并不是以其記載來確定股東權(quán)本身,即股東名冊不是確定誰為真正股東的“權(quán)利所在的根據(jù)”,而不過是確定誰可以無舉證地主張股東權(quán)的“形式上資格的根據(jù)”。即使在股東名冊上有登記,但實體法上沒有取得股份者也不能取得股東權(quán)。[8]

    (四)工商行政機關(guān)登記之于股東資格認(rèn)定

    工商行政機關(guān)的登記僅具有創(chuàng)設(shè)法人資格的效力,但不是創(chuàng)設(shè)股東身份的充分條件。依據(jù)《公司法》第三十三條第二款規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東登記具有對抗善意第三人的效力,如果有限責(zé)任公司的出資人未經(jīng)登記或者股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后未變更登記,都將不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。換言之,只是其姓名或名稱出現(xiàn)在工商行政機關(guān)的登記中,善意第三人就可以確認(rèn)其股東資格,反之則可以否定其股東身份。即使登記存在瑕疵,第三人仍可以信賴該登記,認(rèn)定其具有股東資格。

    (五)形式要件存在沖突時股東資格的認(rèn)定

    形式要件沖突時股東資格的認(rèn)定,可以按以下規(guī)則處理:

    1.如果股東資格的爭議發(fā)生在公司內(nèi)部。由于工商行政機關(guān)的登記更注重的是對外的公示效力,所以此時應(yīng)該以公司章程和股東名冊的記載為判斷的依據(jù)。當(dāng)公司章程、股東名冊和工商行政機關(guān)的登記不一致時股東資格該如何認(rèn)定呢?首先,根據(jù)前述規(guī)則,應(yīng)以公司章程和股東名冊為主要判斷依據(jù)。其次,公司章程只是公司內(nèi)部的自治性規(guī)章,公司章程中關(guān)于股東的記載,是出于股東之間的合意。股東名冊具有權(quán)利推定的效力,可以根據(jù)股東名冊的記載來認(rèn)定股東資格,且有限責(zé)任公司章程較之于股東名冊而言,公示性差一些。此時,以股東名冊的記載來確定股東資格更具合理性。

    2.當(dāng)股東資格爭議發(fā)生在股東與善意第三人之間時,應(yīng)以工商行政機關(guān)的登記為準(zhǔn)。在公司章程、股東名冊和工商行政機關(guān)的登記這三者當(dāng)中,因工商行政機關(guān)的登記屬于國家機關(guān)的登記,可信力最強,有限責(zé)任公司的股東登記具有對抗善意第三人的效力。

    [1]施天濤.公司法論[M].北京:法律出版社,2006.

    [2]趙旭東.企業(yè)與公司法縱論[M].北京:法律出版社,2003.

    [3]劉瑞復(fù).中國公司法[M].北京:法律出版社,1998.

    [4]漆多?。袊痉ɡ碚撆c實務(wù)研究[M].南寧:廣西科學(xué)技術(shù)出版社,1995.

    [5]周友蘇.新公司法論[M].北京:法律出版社,2006.

    [6]周友蘇.試析股東資格認(rèn)定中的若干法律問題[J].法學(xué).2006(4).

    [7]蔣大為.公司法的展開與評判—方法·判例·制度[M].北京:法律出版社,2001.

    [8][韓]李哲松.韓國公司法[M].吳日煥,譯.北京:中國政法大學(xué)出版社,2000.

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