非法集資犯罪：定性及其立法完善

謝 飛

（金陵科技學(xué)院 人文學(xué)院，江蘇 南京 210019）

近年來，國內(nèi)發(fā)生了很多非法集資詐騙類犯罪行為，雖然當(dāng)前國內(nèi)現(xiàn)行法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋在一定程度上基本可應(yīng)對非法集資犯罪，但社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，使得該類犯罪形式呈現(xiàn)出多樣化的特點(diǎn)，在司法實(shí)踐中，對很多類似行為難以準(zhǔn)確判斷和定性，因此，在當(dāng)前形勢下，加強(qiáng)對非法集資犯罪的定性研究，具有非常重大的現(xiàn)實(shí)意義。

一、非法集資犯罪

依據(jù)《刑法》，非法集資犯罪主要是指個人或者單位，未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)或者未依照法定程序，利用發(fā)行股票、彩票、債券、投資基金證券或者其他形式，向社會公眾籌集資金，并且承諾在特定的期限內(nèi)還本付息或給予回報(bào)的行為。非法集資行為具備如下基本特征：首先，行為的非法性，不僅包括未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)以及不符合法律規(guī)定的，還包括某些部門的越權(quán)行為；第二，該行為都會對公眾承諾，在特定的期限內(nèi)還本付息，且一般利息都很高，同時還有實(shí)物返還的形式；第三，該行為所針對的對象是不確定的，并不是某些特定的人群，而是社會公眾；第四，該行為都是依靠合法形式來掩蓋其非法目的［1］。非法集資的主要目的，就是利用社會公眾的投資，以最大限度地獲取非法利益。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，非法集資是一種嚴(yán)重違反《中華人民共和國金融秩序規(guī)范管理法》，向廣大社會公眾非法吸收大量資金的行為。實(shí)踐中，由于存在著對非法集資犯罪適用罪名難等問題，司法解釋中又明確規(guī)定了非法吸收公眾存款罪，并將其作為非法集資犯罪的基本罪名，即“除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’”。為方便理解和應(yīng)用，司法解釋中同時又對非法集資行為的具體特征和相關(guān)要件進(jìn)行了細(xì)化，規(guī)定非法集資犯罪的成立應(yīng)當(dāng)具備公開性、非法性以及社會性和利誘性等行為要件；同時還區(qū)分了此罪與非罪之間的區(qū)別，即沒有向社會公開，只是在本單位或者親屬之間針對某一對象吸收資金的行為，不應(yīng)歸于《刑法》中的非法吸收、變相吸收社會公眾存款活動的范疇。［2］本文所研究的非法集資犯罪，實(shí)際上只是一種經(jīng)濟(jì)性的犯罪活動，并非《刑法》上所規(guī)定的具體單一罪名。它是一個廣義的概念，同時涵蓋了《刑法》中的集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪以及擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。需要說明的是，非法集資犯罪所產(chǎn)生的后續(xù)危害，可能成為群眾性惡性事件爆發(fā)的導(dǎo)火線。

近年來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，各類中小企業(yè)的融資困境也在不斷加劇，在此過程中，非法集資犯罪活動越演越烈。2007年，全國范圍內(nèi)的此類型案件大概有520件，最后審理完結(jié)的有480件，到了2008年，這個數(shù)值則提高了1.52%和2.49%，而2012年底相較2011年，這類案件在立案和審理上都有著數(shù)量上的攀升。［3］這些案件中的犯罪行為人，依靠各種詐騙手段攫取錢財(cái)，在侵害社會公眾合法利益的同時，致使社會出現(xiàn)各種不穩(wěn)定因素，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定都造成了極為惡劣的影響。嚴(yán)厲打擊非法集資行為，就是為了更好地保護(hù)人民群眾的合法權(quán)益以及經(jīng)濟(jì)安全，這是目前發(fā)展國民經(jīng)濟(jì)的必然要求，同時也是構(gòu)建和諧社會的必然要求。在司法實(shí)踐中，我國相關(guān)立法雖然對于非法集資的一般性行為都可以定性，但隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷向前發(fā)展，社會上出現(xiàn)了很多全新的無法準(zhǔn)確定性的非法集資行為，因此，對非法集資行為準(zhǔn)確定性，可以在明確該行為法律性質(zhì)的基礎(chǔ)上，修正填補(bǔ)現(xiàn)有《刑法》體系中存在的問題和漏洞，進(jìn)一步完善我國現(xiàn)有的法律體系。這是我國目前法制化建設(shè)發(fā)展進(jìn)程的客觀要求，也是依法治國立法精神的體現(xiàn)。［4］

二、非法集資犯罪的定性

（一）《刑法》對非法集資犯罪的具體規(guī)定

從《刑法》規(guī)定中可以看出，非法集資犯罪包括非法吸收公眾存款罪以及集資詐騙罪兩種具體犯罪行為。

非法吸收公眾存款罪?！缎谭ā返?76條對非法吸收公眾存款罪做出了如下規(guī)定：非法或變相吸收公眾存款，對金融秩序造成了嚴(yán)重的擾亂行為的，應(yīng)當(dāng)處以3年以下有期徒刑、拘役，同時并處、單處罰金2至10萬元；如果上述行為涉及到的數(shù)額巨大，則可處以3年至10年有期徒刑，同時并處罰金；如果單位犯上述罪行，則對單位直接負(fù)責(zé)人以及其他直接責(zé)任人依前款之規(guī)定，進(jìn)行具體處罰。由此可見，非法吸收公眾存款違反了國家關(guān)于金融管理活動的法律法規(guī)之規(guī)定，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的金融秩序。非法吸收公眾存款罪，是行為人非法吸收或變相吸收廣大公眾存款的違法犯罪行為，其犯罪主體是一般性主體，即達(dá)到負(fù)刑事責(zé)任年齡，可負(fù)刑事責(zé)任的自然人；同時，單位也可作為該罪的犯罪主體。［5］需要說明的是，該罪犯罪主體中的單位不僅可以是商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)，又可以是吸收公眾存款的證券公司等非金融機(jī)構(gòu)。該罪在犯罪主觀上是故意行為，若為過失行為，則不構(gòu)成該罪，即犯罪行為人應(yīng)當(dāng)明知自己的行為是非法吸收公眾存款行為，而且會嚴(yán)重?cái)_亂正常的金融秩序，并且希望放任該種不利后果的發(fā)生。

集資詐騙罪。根據(jù)《刑法》第192、199條以及第200條之規(guī)定，集資詐騙罪主要是以非法占有資金為目的，通過欺騙等手段非法集資，而且數(shù)額較大者，對此，可處5年以下有期徒刑、拘役，并處20萬元以下罰金?！缎谭ā返?99條規(guī)定：犯第192條、194條以及第195條規(guī)定之罪，而且數(shù)額特別巨大，給國家、人民造成重大損失者，判處無期徒刑或死刑，并處沒收個人財(cái)產(chǎn)。集資詐騙罪的構(gòu)成要件如下：首先，在犯罪客體上，該罪所侵犯的刑法客體相對比較復(fù)雜，既侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，又破壞了金融管理制度；其次，在犯罪客觀上，該罪主要是行為人采用詐騙方法和手段進(jìn)行非法集資，而且數(shù)額較大；再次，犯罪主體為刑事責(zé)任能力承擔(dān)自然人，根據(jù)《刑法》第200條之規(guī)定，在實(shí)踐中，單位也可成為這一罪名的犯罪主體；最后，該罪的犯罪行為人必須有主觀上的故意，而且以非法占有為目的。

（二）非法集資犯罪定性依據(jù)

非法集資犯罪主要是指未經(jīng)批準(zhǔn)，向企業(yè)、個人以及公司組織等進(jìn)行集資，違反了法律法規(guī)之規(guī)定，而且還采用了各種不正當(dāng)手段的行為。［6］這是是否構(gòu)成該罪行為的判斷重點(diǎn)。為對非法集資犯罪進(jìn)行準(zhǔn)確定性，我們以具體案例進(jìn)行說明。

案例一：自2001年11月起，湯陰縣五陵鎮(zhèn)原金融代辦員肖某，對本村村民進(jìn)行詐騙，先后有33名村民在其賬下存入人民幣23.97萬元，而肖某并沒有向本村村民出具任何正式存款票據(jù)，直到2006年案發(fā)后，肖某只退回22050元，法院經(jīng)審理后認(rèn)為，肖某通過虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞事實(shí)真相的方法，大量騙取他人財(cái)物，而且數(shù)額特別巨大，已構(gòu)成金融詐騙罪，判處肖某有期徒刑12年，并處罰金5萬元。

案例二：2006年至2007年期間，湯陰縣瓦崗鄉(xiāng)原金融代辦員高某，以個人名義，非法吸收村民存款達(dá)155.27萬元，存款利率為2.52‰，之后高某又將其非法吸收的存款，以10‰的利率貸給缺錢村民，法院經(jīng)審理后，對高某的行為做出了認(rèn)定，被告人高某吸收公眾存款，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的金融秩序，而且數(shù)額巨大，已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，因其認(rèn)罪態(tài)度良好，從輕判處有期徒刑三年，緩刑5年，并處罰金5萬元。

上述案件中的被告人均為銀行業(yè)務(wù)代辦人員，當(dāng)他們不再具有銀行業(yè)務(wù)代辦人員身份時，群眾對此并不知悉，仍然認(rèn)為他們還具有以前的身份；同時，兩起案件中的受害人都非常多。上述案件都具有較為嚴(yán)重的社會危害性，其非法集資行為導(dǎo)致被害人血本無歸，給社會帶來了很多的不穩(wěn)定因素。兩起非法集資案之間也存在著一些不同之處。兩起案件雖然犯罪手法大體一致，但其最終目的卻不相同。案例一中的被告人是以非法占有為目的，而案例二中的被告人則是通過非法吸收公眾存款，從中賺取高額利息，并不是要非法占有本金，它擾亂的是國家金融秩序，故案例一中被告人的行為構(gòu)成金融詐騙罪，案例二中被告人的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

三、相關(guān)立法完善

要有效地遏制非法集資犯罪，首先應(yīng)該嚴(yán)格界定非法集資、商業(yè)集資和民間借貸三種行為。商業(yè)集資以及民間借貸屬于合法行為，而非法集資則屬于違法行為。合法集資行為客觀上能使社會閑散資金加快流動，并能得到更有效的利用，有利于緩解民營企業(yè)在融資方面的困難，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，因此，即使非法集資事實(shí)已經(jīng)形成，但只要不是出于集資者主觀犯罪故意的，應(yīng)在盡量減少投資者損失的前提下，慎重考慮對其行為的定性。

其次，應(yīng)擴(kuò)充非法集資定義的方式，將非法集資行為具體化形象化，根椐不同區(qū)域的不同情況，采取不同措施，區(qū)別對待，例如在有特殊風(fēng)俗習(xí)慣的地區(qū)，應(yīng)充分考慮其特有風(fēng)俗，慎重判定非法集資罪。

再次，應(yīng)充分借鑒國外相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，完善我國現(xiàn)有立法。美國證券法中有很多條款是關(guān)于非公開募集資金行為的處理規(guī)定，其中以私募發(fā)行規(guī)定對國內(nèi)非法集資犯罪行為的定性最具參考價(jià)值。［7］對此，可以美國證券法中所規(guī)定的需要標(biāo)準(zhǔn)來取代親友標(biāo)準(zhǔn)，即根據(jù)投資人需要證券法保護(hù)與否，明確是否可以獲得私募發(fā)行豁免。親友標(biāo)準(zhǔn)被架空的原因在于，它只是將某種不明顯的共同特征，作為一個重要的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)來對待，而這并不能成為特定犯罪對象和行為定性的依據(jù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從法律宗旨出發(fā)，明確需要法律保護(hù)的人員，只有這樣，才能對民間融資行為準(zhǔn)確定性，以使其不會被當(dāng)作非法集資行為進(jìn)行定罪和量刑。另外，可借鑒美國證券法中的既存實(shí)質(zhì)性聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)。所謂既存的聯(lián)系，主要是指從集資者發(fā)行人或其代理人與受要約人發(fā)生聯(lián)系，到向該受要約人發(fā)行之間，應(yīng)有足夠的時間間隔；所謂實(shí)質(zhì)關(guān)系，是指發(fā)行人已經(jīng)取得受要約人的有關(guān)信息，并且該信息足以衡量受要約人的財(cái)力及其自身的資產(chǎn)背景。既存實(shí)質(zhì)性聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)與國內(nèi)法律機(jī)制的契合度非常高，可將其有效地引入到日常行為的認(rèn)定中來。需要指出的是，在應(yīng)用這一標(biāo)準(zhǔn)判斷集資行為時，法官除審查案件外，其工作重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)更多地放在被害人與集資行為人之間的關(guān)系定性上。［8］由于《刑法》對犯罪行為的制裁非常嚴(yán)厲，因此，應(yīng)當(dāng)在此基礎(chǔ)上，適當(dāng)放寬其判斷標(biāo)準(zhǔn)。

最后，應(yīng)當(dāng)遵從懲罰為輔，教育為主的原則。非法集資行為如果觸犯了法律，理應(yīng)依法懲處，但對那些集資人沒有主觀故意，而只是因?yàn)槠淙狈Ψ芍R，致使非法集資行為發(fā)生的，或者非法集資行為發(fā)生后，有主動還款行為的，可以遵從教育為主，懲罰為輔的原則，從輕量刑。［9］

非法集資行為對于我國社會公眾的合法權(quán)益以及整體的經(jīng)濟(jì)生活和社會穩(wěn)定都會造成嚴(yán)重的損害，但在具體的司法實(shí)踐中，由于對非法集資行為的定性尚存一定程度的爭議，致使人們無法依據(jù)法律準(zhǔn)則來確定自身行為的合法性，一定程度上阻礙了正常的民間借貸行為，因此，只有對非法集資行為進(jìn)行明確的定性，才能更好地指導(dǎo)司法實(shí)踐，并確保社會市場經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)行。

［1］裴璐.非法集資犯罪研究［D］.上海：復(fù)旦大學(xué)，2011.

［2］劉仁文，田坤.非法集資犯罪適用法律疑難問題探析［J］.江蘇行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2012（1）.

［3］王佳麗.非法集資犯罪的制度性成因分析——以現(xiàn)行金融體制來考察［J］.中外企業(yè)家，2013（1）.

［4］彭冰.非法集資活動的刑法規(guī)制［J］.清華法學(xué)，2009（3）.

［5］余長煊，丁雪芳.論單位犯罪刑事處罰體系的完善——以單位非法集資犯罪為視角［J］.華人時刊（下旬刊），2013（3）.

［6］李曉強(qiáng).論集資犯罪的刑事立法及其完善［J］.江西社會科學(xué)，2011（5）.

［7］黃波，鄢惠鳳.論非法集資犯罪制度的完善［J］.投資與創(chuàng)業(yè)，2012（7）.

［8］李彥林.當(dāng)前非法集資犯罪案件存在的若干法律適用問題［J］.中國檢察官，2013（3）.

［9］楊新星.“非法集資”行為的法律問題研究［D］.南昌：南昌大學(xué)，2011.