刑事訴訟中的取保候?qū)?/p>
為更好地普及法律常識(shí),同時(shí)為廣大讀者提供法律服務(wù),本刊聯(lián)合北京大成(上海)律師事務(wù)所開設(shè)“法律服務(wù)”欄目。大成律師事務(wù)所是中國(guó)成立最早、規(guī)模最大的合伙制律師事務(wù)所之一,曾連續(xù)三年被《亞洲法律雜志》(ALB)評(píng)為“亞洲規(guī)模50強(qiáng)第一名”。本刊聯(lián)手大成律師事務(wù)所開設(shè)“法律服務(wù)”專欄,除定期向讀者介紹相關(guān)法律專業(yè)知識(shí)外,還為廣大的普通民眾提供法律支持和服務(wù)。如你在生活中碰到困惑的法律問題,或有法律糾紛需要咨詢,都可把相關(guān)情況發(fā)至郵箱:icexue0321@163.com,我們將請(qǐng)大成律師事務(wù)所的相關(guān)專業(yè)律師來作解答。
本期主持:翟建律師
翟建律師1957年出生于上海,1973年參加工作,1978年考入復(fù)旦大學(xué)分校政法系,成為上海“文革”后第一屆法律本科大學(xué)生。1995年,翟建律師辭去大學(xué)教師職務(wù),加入專職律師隊(duì)伍,并于2002年成立了全市第一家個(gè)人開業(yè)的律師事務(wù)所,成為中國(guó)律師體制改革的標(biāo)桿,受到海內(nèi)外廣泛關(guān)注。翟建律師專攻刑事辯護(hù)業(yè)務(wù),是上海乃至全國(guó)最有專業(yè)特色的代表性律師之一。近年來翟建律師承辦了許多在國(guó)內(nèi)外有重大影響的刑事案件,其中包括“上海社保案”“楊佳襲警案”“美國(guó)人顧然地銷售盜版碟片案”“澳大利亞力拓公司案”“11·15大火案”等等。翟建律師曾獲得眾多榮譽(yù)稱號(hào),其中比較重要的有“中國(guó)十大刑事辯護(hù)律師”(2004)、兩屆“全國(guó)優(yōu)秀律師”(2005~2007,2008~2010)、上海市首屆“東方大律師”第一名(2007)、“中國(guó)的十大精英律師”(2011)。翟建律師現(xiàn)為北京大成(上海)律師事務(wù)所刑事部主任、高級(jí)合伙人。
●上海市世紀(jì)大道100號(hào)上海環(huán)球金融中心24層 郵箱:jian.zhai@dachenglaw.com 電話:(86 21)5878 5888
Q1:
我的男朋友因跟人打架被公安局刑事拘留了。經(jīng)鑒定,他把對(duì)方打成了輕傷,可能要承擔(dān)刑事責(zé)任。聽別人說,他這種情況可以申請(qǐng)取保候?qū)?,可我?duì)此一無所知,因此特來向您咨詢有關(guān)取保候?qū)彽囊恍┣闆r:1.什么叫取保候?qū)彛?.我怎樣替男友去申請(qǐng)取保候?qū)彛?.如果取保候?qū)復(fù)ㄟ^,我們要注意一些什么?
求助人:王小姐
A:王小姐,你好!
取保候?qū)徥恰缎淌略V訟法》規(guī)定的強(qiáng)制措施之一,具體是指司法機(jī)關(guān)為了防止犯罪嫌疑人、被告人逃避刑事追究,從而責(zé)令其提出保證人或者交納保證金,在保證遵守取保候?qū)彽南拗菩砸?guī)定的情況下,對(duì)其不予羈押的一種刑事強(qiáng)制措施。
根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定,有權(quán)申請(qǐng)取保候?qū)彽某朔缸锵右扇?、被告人自己以外,還包括其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人。因?yàn)楸景改壳斑€在公安機(jī)關(guān)的偵查階段,所以應(yīng)當(dāng)向承辦該案的公安機(jī)關(guān)提出書面申請(qǐng),并說明理由。需要特別指出的是,《刑事訴訟法》第一百零六條規(guī)定:“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。因此,男女朋友不屬于《刑事訴訟法》規(guī)定的近親屬范圍之內(nèi),所以你目前沒有權(quán)利提出申請(qǐng),只能由其他相關(guān)人員提出。
如果申請(qǐng)得到批準(zhǔn),你們應(yīng)當(dāng)根據(jù)公安機(jī)關(guān)的要求提出保證人,或者交納保證金。保證人必須符合以下條件:(一)與本案無牽連;(二)有能力履行保證義務(wù);(三)享有政治權(quán)利,人身自由未受到限制;(四)有固定的住處和收入。同時(shí),保證人還應(yīng)當(dāng)履行法定義務(wù),包括監(jiān)督被保證人遵守《刑事訴訟法》規(guī)定,發(fā)現(xiàn)被保證人可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生違法行為的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)告。
被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人?yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定:(一)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣;(二)住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動(dòng)的,在二十四小時(shí)以內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告;(三)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;(四)不得以任何形式干擾證人作證;(五)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。同時(shí),司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)案情,責(zé)令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守以下一?xiàng)或者多項(xiàng)規(guī)定:(一)不得進(jìn)入特定的場(chǎng)所;(二)不得與特定的人員會(huì)見或者通信;(三)不得從事特定的活動(dòng);(四)將護(hù)照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機(jī)關(guān)保存。
Q2:
我弟弟參與了一起斗毆事件,他的朋友持刀捅傷了兩人。傷者經(jīng)鑒定,一名輕傷,一名重傷,但是兩人均在不到一個(gè)月的時(shí)間內(nèi)康復(fù)出院了。當(dāng)時(shí)我弟弟并沒有持刀傷人,只是在別人動(dòng)手的情況下,拿皮帶抽了對(duì)方兩下,所有過程有飯店的錄像為證。事后我弟弟也主動(dòng)自首,但是持刀傷人者都逃了,公安部門在網(wǎng)上追逃了一名參與者,還有六人并未歸案。我弟弟在看守所已經(jīng)待了一個(gè)月了,請(qǐng)問像他這樣的情況會(huì)被判刑嗎?另外,我們想申請(qǐng)取保候?qū)彛莻呒覍俨煌馊”:驅(qū)?。我們也主?dòng)進(jìn)行了賠償,現(xiàn)在該怎么辦?
求助人:林先生
A:林先生,你好!
根據(jù)《刑法》第二十五條規(guī)定:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。通過你描述的案情來看,你弟弟與朋友共同參與打架,并且共同實(shí)施了加害他人身體的行為,在法律上已構(gòu)成共同犯罪,需要承擔(dān)刑事責(zé)任。盡管目前還有多人沒有抓獲,但是并不影響對(duì)已到案人員的處理。不過,在共同犯罪案件中,司法機(jī)關(guān)會(huì)根據(jù)案件情況,對(duì)各個(gè)行為人在共同犯罪中所處的地位和作用作出認(rèn)定,并且在量刑時(shí)予以綜合考慮。根據(jù)《刑法》第二十七條規(guī)定:在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。對(duì)于從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。如果根據(jù)全案證據(jù)能夠證實(shí)你弟弟在共同犯罪中起次要或者輔助作用,那么應(yīng)依法認(rèn)定為從犯,當(dāng)然這要視案情而定。
目前,作為犯罪嫌疑人家屬,你們應(yīng)當(dāng)與傷者進(jìn)行協(xié)商調(diào)解,積極賠償被害人的損失,如果能夠取得被害人一方的諒解,那么司法機(jī)關(guān)會(huì)酌情從輕處理。另外,申請(qǐng)取保候?qū)応P(guān)鍵是要符合法律規(guī)定的取保候?qū)彽臈l件,同時(shí)向司法機(jī)關(guān)提出書面申請(qǐng),詳細(xì)闡述可以取保候?qū)彽睦碛?。如果申?qǐng)得到批準(zhǔn),還應(yīng)當(dāng)根據(jù)要求提出保證人,或者交納保證金。
Q3:
我老婆被一位76歲的老頭故意用長(zhǎng)管毛槍射傷,槍藥是火藥,俗稱沙子,幸好搶救及時(shí),否則后果不堪設(shè)想,打傷的部位有臉部、頸部,還有右胸半部。經(jīng)過醫(yī)生鑒定,我老婆頸部只能取出一部分槍藥,另外一部分取不出的原因是,槍藥緊挨神經(jīng)線,無法取出。這樣我老婆等于殘廢了,聲音嘶啞,生活無法自理。聽說70多歲的老人有罪不能輕易判罪,但他明顯是故意殺人,我們應(yīng)該怎么辦?
求助人:趙先生
A:趙先生,你好!
根據(jù)你描述的案情并不能得出故意殺人罪的結(jié)論。法律是一門非常嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)科,對(duì)本案中的被告人定罪量刑需要解決以下幾個(gè)問題:首先,他射傷你妻子時(shí)主觀上是故意還是過失,因?yàn)橹饔^上的心理活動(dòng)會(huì)直接影響案件性質(zhì)的認(rèn)定,當(dāng)然主觀的罪過很多情況下要靠客觀上的行為來推斷,這些需要結(jié)合全案的證據(jù)材料來綜合認(rèn)定;其次,你妻子的受傷后果需要做司法鑒定,通過鑒定的形式確認(rèn)被害人受損傷的程度,以此來判斷被告人行為危害性的大小。至于你所說的“70多歲的老人有罪不能輕易判罪”的說法,沒有法律依據(jù)。根據(jù)《刑法》第十七條規(guī)定:已滿七十五周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。這并不是說本案中的被告人因?yàn)橐褲M75周歲所以不能輕易判罪,只是說在量刑時(shí)要適當(dāng)從寬處理。
需要提醒你注意的是,刑事訴訟解決的是被告人刑事責(zé)任的問題,說得通俗一些,就是判什么罪坐幾年牢。至于你和妻子因此遭受的物質(zhì)損失需要提出賠償?shù)?,還要依靠提起刑事附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟來解決,民事訴訟部分主要就是解決被告人應(yīng)當(dāng)對(duì)你們承擔(dān)多大的賠償責(zé)任等問題。
法律小常識(shí)
取保候?qū)?/p>
《刑事訴訟法》第九十五條:犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人有權(quán)申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)后,應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)作出決定;不同意變更強(qiáng)制措施的,應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人,并說明不同意的理由。
《刑事訴訟法》第六十九條:被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定:(一)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣;(二)住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動(dòng)的,在二十四小時(shí)以內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告;(三)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;(四)不得以任何形式干擾證人作證;(五)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。
人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況,責(zé)令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒俗袷匾韵乱豁?xiàng)或者多項(xiàng)規(guī)定:(一)不得進(jìn)入特定的場(chǎng)所;(二)不得與特定的人員會(huì)見或者通信;(三)不得從事特定的活動(dòng);(四)將護(hù)照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機(jī)關(guān)保存。被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前兩款規(guī)定,已交納保證金的,沒收部分或者全部保證金,并且區(qū)別情形,責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過,重新交納保證金、提出保證人,或者監(jiān)視居住、予以逮捕。
編輯:薛華 icexue0321@163.com