中小企業(yè)常見的法律風險及防范對策

○林湧

（福建嘉鎧律師事務所 福建 廈門361000）

我國的中小企業(yè)數(shù)量占企業(yè)總數(shù)的99%以上。以廈門為例，中小企業(yè)戶數(shù)占廈門市企業(yè)總戶數(shù)的99%，創(chuàng)造的產值占廈門市國民生產總值的56%，技術創(chuàng)新成果占65%，吸納全社會就業(yè)人口的75%。中小企業(yè)已成為我國經濟發(fā)展的不竭動力。但是隨著我國經濟發(fā)展模式的轉變和經濟結構調整的不斷深化，后金融危機時代國際經濟形勢更加復雜多變，中小企業(yè)面臨的經營風險和法律風險將越來越大，發(fā)生的矛盾糾紛也將越來越多。

一、中小企業(yè)存在的法律風險

1、企業(yè)設立中的法律風險

企業(yè)設立是企業(yè)開始經營的第一步，它的的法律風險主要表現(xiàn)為出資不到位、投資人與公司登記股東不一致、公司財產與家庭或個人財產混為一體等方面。有限責任公司是具有法人人格的法律主體，是以擁有獨立的財產權為前提的。出資不到位，投資人與公司登記股東不一致，公司財產與家庭或個人財產混為一體的法律后果，就是公司的獨立法人人格難以獲得法律認可，公司不能受有限責任保護，股東就有承擔無限責任的可能，由此也可能引發(fā)糾紛、導致填補出資、構成犯罪等法律風險。

2、企業(yè)管理不規(guī)范引發(fā)的法律風險

（1）公司治理的法律風險。公司治理最為重要的是公司治理的組織結構。由于很多中小企業(yè)是家族式企業(yè)，公司設立時在公司章程中沒有設計好未來公司的治理結構，對公司章程設計和公司治理結構不重視，草率制定公司章程或合伙協(xié)議，沒有明確股東會、董事會職權，監(jiān)事會形同虛設，致使公司治理結構不完備，不開或極少召開股東會，即使召開也是僅是幾個股東口頭協(xié)商，很少做會議記錄，形成文字，從而可能引發(fā)高級管理人員濫用職權，以權謀私等的法律風險。

（2）內部管理制度的法律風險。企業(yè)管理重點在于對人的管理。由于企業(yè)人員與企業(yè)的利益之間存在著對立統(tǒng)一關系，有可能導致企業(yè)內部人員管理失控現(xiàn)象的發(fā)生。內部人員管理失控，就可能導致企業(yè)股東、管理人員或普通員工違反國家法律法規(guī)、公司管理制度、勞動合同等，利用職務之便侵占或挪用公司財產，嚴重失職或濫用職權，通過獲取或利用公司的商業(yè)秘密為自己謀取利益等，從而給公司帶來損失。

（3）行政決策機制中的法律風險。中小家族企業(yè)高層管理人員通常由家庭成員或親戚擔任。這些企業(yè)在對外投資、融資、擔保等重大決策過程中，投資人往往缺乏可行性及經營風險評估，獨斷專行，缺乏民主，事中、事后監(jiān)督機制不完善，執(zhí)行過程中監(jiān)督不到位，從而導致投資的失敗而給企業(yè)帶來風險。

3、人力資源管理的法律風險

國家為了加強對勞動者權利的保護，對企業(yè)人力資源管理制定并出臺一系列相關法律法規(guī)。它包括了《勞動法》這一勞動領域的基本大法，也包括國務院、國務院相關部門及地方權力或執(zhí)行機關制定的行政法規(guī)及部門規(guī)章，對企業(yè)從招聘、面試、錄用、培訓、簽訂勞動合同、員工的待遇、員工離職等各個環(huán)節(jié)進行了規(guī)范。但近年來勞動爭議糾紛問題突出，有的企業(yè)拖欠職工工資，有的企業(yè)為規(guī)避法律風險，不與勞動者簽訂勞動合同，或者雖然簽訂合同，但對工資報酬、合同期限、“三金”繳納等內容含糊其辭，損害勞動者權益，從而導致訴訟的產生；通過“挖墻腳”等方法引進高級人才，從而盜取引進人才的原服務企業(yè)的技術資料、客戶信息等商業(yè)秘密、專利等，從而受到侵權的指控等風險。

4、企業(yè)融資中的法律風險

經營中出現(xiàn)資金周轉困難，是當前多數(shù)中小企業(yè)都會遇到的情形。企業(yè)經營資金如果安排不當，就有可能造成資金鏈斷裂，借款不能按期歸還，從而導致企業(yè)融資中的法律風險。當前我國企業(yè)常見的融資方式主要有銀行貸款、民間借貸、股東追加投資、吸收新股東增資擴股、引進戰(zhàn)略投資者、發(fā)行公司債券、上市融資（IPO或增發(fā)股票）等。對于大多數(shù)中小企業(yè)而言，銀行貸款仍然是融資的主要渠道。銀行貸款主要形式有抵押貸款、擔保貸款和信用貸款等形式。銀行為了控制貸款風險，通常采用抵押貸款和擔保貸款的形式。中小企業(yè)在資金缺乏的情況下，抵押貸款是有限的，使得中小企業(yè)通常采用擔保公司擔保或企業(yè)之間互相擔保的方式。在這種情況下，這些企業(yè)之間就形成了錯綜復雜的多角債務關系，而當某一企業(yè)的資金鏈條出現(xiàn)問題，也必然會牽扯到其他相關企業(yè)，從而引起一系列不良的連鎖反應。當企業(yè)在無法獲得銀行貸款，資金鏈又斷裂時，往往迫使中小企業(yè)“饑不擇食”，通過地下錢莊等高利民間借貸籌集資金，這就有可能使企業(yè)因無力償還高利貸而造成企業(yè)破產等無法挽回的風險。如果向公眾吸收借款，又有可能遭遇非法集資、非法吸收公眾存款、票據詐騙或其他金融憑證詐騙等法律風險，最終可能要承擔刑事責任。

5、企業(yè)合同法律風險

企業(yè)合同法律風險，就是企業(yè)在合同簽訂、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，存在著因合同條款不利、履行不力、外因致使合同目的不能實現(xiàn)及合同利益受損的風險。對于中小企業(yè)而言，合同糾紛是最常遇到的法律糾紛。合同法律風險主要存在于企業(yè)的采購、生產、銷售、運輸倉儲等環(huán)節(jié)，有關資料表明，這些法律風險主要存在于銷售和采購環(huán)節(jié)。這些環(huán)節(jié)的法律風險主要表現(xiàn)為貨物質量或標準不符合要求，或者供貨方沒有及時發(fā)貨。產品銷售或提供勞務后無法收到貨款。有的企業(yè)為了拉業(yè)務，調動業(yè)務人員的積極性，甚至把合同章交給業(yè)務人員隨身攜帶，簽訂的合同也不進行審查，對合同文本既沒有建立備案管理制度，也沒有對合同履約過程進行嚴格控制和有效防范，致使這些企業(yè)應收賬款長期無法收回或產生糾紛，加劇了企業(yè)的資金周轉的困難。

6、知識產權法律風險

知識產權法律風險包括企業(yè)名稱、注冊商標、專利、商業(yè)秘密、域名等侵權或被侵權的風險。我國大多數(shù)中小企業(yè)對知識產權管理的意識淡薄，從而給企業(yè)帶來法律風險。例如，商業(yè)秘密的保護。商業(yè)秘密是企業(yè)知識產權法律風險防范的重點，商業(yè)秘密包括企業(yè)采取保密措施的技術信息和經營信息。商業(yè)秘密一旦被競爭對手攫取將造成企業(yè)利益損失。據有關資料表明，企業(yè)商業(yè)秘密主要通過兩個渠道泄密，一個是企業(yè)內部職工出賣商業(yè)秘密或者員工離職后在相同行業(yè)就職而泄露商業(yè)秘密，另一個是與企業(yè)有密切聯(lián)系的合作企業(yè)泄密。又如專利。許多中小企業(yè)沒有專利戰(zhàn)略，不知道對專利文獻的利用，很少進行專利文獻檢索，造成低水平重復研究。也正因為沒有專利規(guī)劃，許多企業(yè)研究成果只申請了中國專利而造成技術流失。此外，還很容易侵犯了別人的專利權，不僅要支付高額賠償，甚至導致企業(yè)的破產。

二、中小企業(yè)法律風險產生的原因

1、企業(yè)經營者法律意識淡薄

據有關資料表明，大部分的企業(yè)高層不重視法律學習，法律意識比較淡薄，認為遇到法律問題可以咨詢律師或者請律師打官司。另外，企業(yè)對員工的法律培訓也不夠重視。在經營決策時往往不考慮法律因素，甚至為了個人的私利而不惜犧牲企業(yè)的利益。有的企業(yè)在經濟活動中違反法律規(guī)定或合同約定；有的企業(yè)為了使企業(yè)在競爭中處于有利地位，采取惡意打壓競爭對手，非法、變相剝奪勞動者權益等；有的企業(yè)不注意法律維權，如由于沒有及時注冊自己的商標而被對手搶注，給自己的企業(yè)帶來不該有的損失等等。

2、企業(yè)內部管理制度不完善

由于大多中小企業(yè)內部管理制度不完善，缺乏嚴格的法律審核程序，加之法律監(jiān)督缺失是企業(yè)存在內部管理制度法律風險的重要原因。有調查資料表明，內部管理制度不完善主要體現(xiàn)在以下幾個方面：沒有建立司法證據制度，不注重證據固定和收集，一旦發(fā)生訴訟，有可能無法提供證據而敗訴；沒有知識產權管理制度，在對外貿易中不做或很少做專利檢索和商標審查，從而遭受侵權訴訟的法律風險；企業(yè)沒有合同管理制度及合同管理機構，對合同的簽訂、審核、履約等環(huán)節(jié)缺乏嚴格的管理程序，在接受對方保證合同時不審查或很少審查對方簽約人是否有權簽約，以及保證人是否具有擔保能力，從而對合同的履行帶來了嚴重的隱患；企業(yè)在接受對方財產抵押時不做或很少做抵押財產合法性審查，從而造成抵押財產不合法性，給企業(yè)帶來法律風險；重大決策獨斷專行缺乏民主。在企業(yè)投資和擔保等重大問題上，一般由董事長、總經理或廠長一人拍板決定，沒有律師、法律顧問參與討論，很容易造成決策失誤，給企業(yè)帶來法律風險。

3、不重視法律事務建設

不重視法律事務建設主要表現(xiàn)在：企業(yè)沒有設立法律事務的職能部門，沒有聘請專業(yè)的法律顧問，在法律事務上的支出較少或“零”支出。從大多數(shù)企業(yè)來看，對法律服務的需求常見于“招見式”，常常是碰到法律問題了，才臨時抱佛腳，沒有著眼于從長遠來看待企業(yè)的法律問題，缺乏在法律問題上的防范意識和主動意識。

4、法律政策的影響

隨著我國法律制度的不斷完善，原來企業(yè)合法或不違法的經濟活動，有可能不再合法，企業(yè)對現(xiàn)行相關法律法規(guī)了解不到位或不全面，就可能導致違法行為的出現(xiàn)，從而給企業(yè)帶來法律風險。例如2008年的《勞動合同法》出臺，修改和增加了很多新的規(guī)定，很多中小企業(yè)無法適應這種變化，因此出現(xiàn)了勞資糾紛等問題。

5、來自司法程序的風險

在市場經濟條件下，企業(yè)之間進行著激烈的競爭，企業(yè)時時面臨著違約與被違約、侵權與被侵權的法律風險，法律糾紛的結果有可能承擔敗訴、被法院訴訟保全、強制執(zhí)行等給企業(yè)的正常生產經營帶來風險。

三、中小企業(yè)法律風險的防范對策思考

1、增強法律風險防范意識

首先，應增強企業(yè)高層領導依法經營、依法辦事的法制觀念，增強法律風險防范意識。企業(yè)法律風險控制能否有效，關鍵還在于企業(yè)高層領導。其次，增加法律風險方面的投入。一方面要采取多種形式根據不同的崗位定期對企業(yè)員工進行有針對性的法律知識培訓；另一方面要建立法律顧問制度，設立專門的法律事務部門或者崗位。再次，建立法律風險評估機制。企業(yè)法務部門應對經濟活動的各個環(huán)節(jié)的法律風險進行分析評估，特別是對重大經營決策和重大經營活動進行法律論證，分析和預測企業(yè)可能面臨的各種法律風險，將企業(yè)法律風險的評估定期化和制度化。只有這樣，企業(yè)才能動態(tài)地掌握企業(yè)在經濟活動中的風險，及時、準確地采取法律風險防范措施。

2、建立規(guī)范的企業(yè)內部管理制度

內部管理制度不規(guī)范以及執(zhí)行不到位，是中小企業(yè)法律風險產生的最重要原因。企業(yè)應規(guī)范和完善的內部管理制度，包括重大決策法律論證制度、法律事務管理制度、招標投標管理制度、合同管理制度、知識產權管理制度、人力資源管理制度、財務管理制度、安全管理制度等。通過完善各項內部管理制度，把企業(yè)的經濟活動全部納入法制化、規(guī)范化的軌道，以引導和規(guī)范管理者和員工的行為，增強企業(yè)經濟活動的可預測性。同時，更重要的是要嚴格執(zhí)行企業(yè)的管理制度，抓好管理制度的貫徹落實。只有在制度面前，不論親朋好友一律平等、一視同仁，內部管理制度才不會形同虛設，才能最大限度地降低企業(yè)的法律風險。

3、強化合同管理制度

合同是企業(yè)之間經濟往來的書面確定，是企業(yè)法律風險防控的重點。合同的管理應注意以下幾個方面：一是歸口管理。合同由企業(yè)法律事務部門管理，管理人員必須具備較高法律素質和業(yè)務水平，保證合同的起草合法有效明確，以避免合同糾紛發(fā)生，并承擔相關的法律事務。二是合同審查。根據企業(yè)在合同談判、起草、審核、會簽、履行、委托授權、用印等方面的實際情況，合同管理人員應認真審查合同，及時糾正合同中存在的問題，避免產生履行合同過程中產生分歧和爭議的風險。三是合同監(jiān)督。建立和完善合同履行的監(jiān)督制度。跟蹤監(jiān)督、檢查合同的履行情況，及時指出履行中的問題，采取必要的補救措施，確保合同各方能夠完全、全面的履行合同。四是合同驗收。應嚴格按照合同的約定進行驗收，法律專業(yè)人士應提前介入、全程參與，與合同約定不符的，則堅決要求對方及時整改。若對方拒不履行合同義務時，企業(yè)法務部門可固定證據，在事實和法律方面有利于本企業(yè)取得或維護其合法權益。

4、積極維護合法權益

必須增強維權意識，加強訴訟案件、糾紛事件管理，主動做好起訴、應訴和非訴調解工作。在企業(yè)遇到法律訴訟或仲裁時，聘請法律專業(yè)人員參與證據收集，研究相關的法律法規(guī)，依法解決法律糾紛，維護企業(yè)的合法權益，避免或減少企業(yè)利益損失。注重知識產權保護工作，按《專利法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定，清理企業(yè)所擁有知識產權，如專利權、商標權、商業(yè)秘密等，及時申報專利，發(fā)現(xiàn)知識產權受到侵害，應主動采取法律手段維護公司的合法權益。

5、聘請或配備高素質的專業(yè)法律人士

當前絕大多數(shù)的企業(yè)沒有配備專門的企業(yè)法律事務人員，或者雖配備，但法律素質不高，僅能應付企業(yè)一般的訴訟案件，對企業(yè)的合同實行一般的管理。因此，企業(yè)可以聘請那些專業(yè)化程度高、業(yè)務能力強，且能幫助企業(yè)有效實施法律風險防控的專業(yè)律師團隊作為自己的常年法律顧問，起草、修改、審核有關文件、合同，確保重大經營決策有可靠的法律依據，避免和防范經營決策的法律風險。

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