掛靠企業(yè)法律問題分析

肖躍龍

隨著江西省南康市家俱產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，掛靠企業(yè)也迅速膨脹。家具企業(yè)為迅速拓廣經(jīng)營市場，紛紛發(fā)展掛靠企業(yè)，生意越做越大。掛靠企業(yè)的發(fā)展促進(jìn)了南康家俱產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，但是，大部分家具企業(yè)在發(fā)展掛靠企業(yè)時一味追求經(jīng)濟(jì)利益，對掛靠企業(yè)沒有進(jìn)行有效的監(jiān)督和管理。因此，在現(xiàn)實中引發(fā)了大量掛靠者與被掛靠者之間的權(quán)利義務(wù)糾紛問題，同時，這些掛靠糾紛也折射出掛靠行為已大量存在于現(xiàn)實生活中。

一、掛靠案例

案例一：張某2009年底到M市開辦物流企業(yè)，因正值M市整治規(guī)范物流行業(yè)秩序時期，張某不想過多投資就想到了掛靠方式，但多數(shù)經(jīng)營良好的企業(yè)都不同意其掛靠，最后找到李某的C公司，李某的C公司之前就有了一兩家掛靠企業(yè)，因不良債務(wù)和不良代收貨款過多，最終在2010年被迫倒閉。該公司因管理混亂，財務(wù)賬目不清，李某、張某及其他掛靠人員都陷于官司之中。

案例二：王某于2008年在M市開辦了一家物流企業(yè)，經(jīng)營狀況不錯，其表弟鄧某見狀，于2010年也到達(dá)M市想開家物流，但因條件不夠，申辦不了自己獨立的公司，就掛靠在王某那里，因其表弟愛賭博，不務(wù)正業(yè)，生意未做好，且在一次與供銷商的爭執(zhí)中，大打出手，利器傷人，致人重傷，對方在完全付清醫(yī)藥費的情況下，提出十多萬元的賠償要求，因鄧某付不起醫(yī)藥費，如此只好由王某承擔(dān)。

以上二個案例都是掛靠者與被掛靠者之間在出事后的權(quán)利義務(wù)糾紛問題。

二、法律分析

（一）掛靠的法律概念

掛靠在法律層面上可以定義為：個人、個人合伙或其他不具備經(jīng)營資質(zhì)的機(jī)構(gòu)和單位，為了獲取合法經(jīng)營權(quán)利，而與具備經(jīng)營資質(zhì)的法人單位通過協(xié)議或其他形式，并以該法人單位的名義對外從事經(jīng)營活動的一種行為。掛靠一方就是掛靠人，被掛靠一方企業(yè)稱被掛靠人。

（二）掛靠行為發(fā)生的原因分析：

1.省事，不需要獨立法人資格和財務(wù)體系，甚至不需要建帳，也就沒有了工商年檢、稅務(wù)查賬之類的復(fù)雜事宜。案例一中的掛靠者張某就是因為圖省事而掛靠于李某的C公司。

2.國家對一些市場主體的宏觀控制，是掛靠行為存在的客觀因素。為了規(guī)范從事經(jīng)營活動的市場主體行為，國家必然要嚴(yán)格控制一些市場主體的準(zhǔn)入條件。案例二中的掛靠人鄧某就因為不符合申辦物流公司的條件而掛靠于其表哥王某的物流企業(yè)。

（三）掛靠行為的法律風(fēng)險分析

掛靠人可以利用被掛靠企業(yè)的良好信譽謀求更多的訂約機(jī)會；作為出借企業(yè)名義的對價，被掛靠企業(yè)往往會從掛靠人的經(jīng)營活動中取得一定利益。表面上看來，采用掛靠經(jīng)營方式對雙方都是有利的，但實際上雙方享受的權(quán)利與承擔(dān)的風(fēng)險是不對等的。首先，掛靠人承擔(dān)上繳管理費用的義務(wù)；其次，被掛靠企業(yè)只享有收取相對較小數(shù)額固定收益的權(quán)利，但卻承擔(dān)了相當(dāng)大的風(fēng)險，一旦掛靠人經(jīng)營上違約或侵權(quán)，勢必給被掛靠企業(yè)造成難以估量的損失。正是這種實質(zhì)上的不平等和潛在的風(fēng)險性，引發(fā)了實踐中的大量糾紛。從以上二個案例來看，因掛靠經(jīng)營所引發(fā)的法律糾紛中，最常見的兩種類型是：

1.掛靠人在對外發(fā)生財產(chǎn)或人身傷害等糾紛時，被掛靠人難逃責(zé)任。如案例二中掛靠人鄧某因做生意時打傷他人后，被掛靠人王某承擔(dān)了法律責(zé)任。

2.被掛靠人在對外發(fā)生財產(chǎn)或人身傷害等糾紛時，第三人追究掛靠人的責(zé)任。如案例一的掛靠人李某、張某等。

（四）掛靠行為的法律風(fēng)險控制

在我國，掛靠經(jīng)營現(xiàn)象普遍存在，完全禁止的可能性較低。不管是掛靠人還是被掛靠人，唯一要做的就是如何規(guī)避法律風(fēng)險。在生產(chǎn)經(jīng)營中，可通過以下措施將掛靠經(jīng)營的法律風(fēng)險控制在企業(yè)可承受的范圍內(nèi)：

1.簽訂書面經(jīng)營協(xié)議，必要時向社會公示。

雙方應(yīng)及時有效地簽訂掛靠書面協(xié)議，明確掛靠人和被掛靠人的權(quán)利義務(wù)，明確掛靠人以被掛靠人名義對外經(jīng)營中各自所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，在實際發(fā)生糾紛之后，最大程度的保護(hù)雙方及第三人的合法權(quán)益。

2.加強資質(zhì)證照管理。

嚴(yán)格管理被掛靠人企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、國稅登記證、地稅登記證、開戶銀行許可證等“五證”，禁止向掛靠人提供“五證”電子版本；

3.加強授權(quán)委托管理。

禁止向掛靠人簽發(fā)常年授權(quán)委托證書，應(yīng)做到授權(quán)委托證書一事一簽發(fā)，明確授權(quán)權(quán)限及期限，必要時通過各種途徑向社會公示；

4.雙方應(yīng)對各方的行為實行動態(tài)監(jiān)管

不管是掛靠方還是被掛靠方，一旦發(fā)現(xiàn)對方的經(jīng)營行為超越了經(jīng)營協(xié)議的范圍或者違反了相關(guān)法律法規(guī)或者經(jīng)營狀況出現(xiàn)了嚴(yán)重問題等，應(yīng)積極采取措施，通過解除經(jīng)營協(xié)議、向?qū)Ψ降慕灰讓ο蟀l(fā)出聲明等形式，最大程度的維護(hù)自身合法權(quán)益。

三、規(guī)范掛靠行為的法律依據(jù)

我國法律法規(guī)對掛靠的法律關(guān)系無明確實體法規(guī)定。因此，針對因掛靠行為引起的法律糾紛，掛靠者與被掛靠者之間主要是以一紙掛靠合同來約束雙方的，一旦發(fā)生糾紛，對于掛靠合同的效力問題經(jīng)常發(fā)生爭議。有人認(rèn)為無效，因為違背了國家行政管理規(guī)定。我認(rèn)為應(yīng)該認(rèn)定有效。掛靠行為從宏觀上確實有背于國家行政管理規(guī)定，但是掛靠合同卻經(jīng)過掛靠雙方的平等協(xié)商，至今也沒有法律明確規(guī)定其違法，屬于法律真空。因此，掛靠合同因不違反法律規(guī)定而有效。

因此，掛靠雙方應(yīng)本著公平公正、合理合法、互惠互利的原則不斷完善掛靠經(jīng)營合同協(xié)議，使雙方權(quán)利義務(wù)不斷細(xì)化，同時被掛靠方應(yīng)對掛靠方加強管理，掛靠方應(yīng)加強對掛靠方的監(jiān)督，雙方應(yīng)本著雙贏的目的互相約束著對方，要有同舟共濟(jì)的思想理念。只有這樣，當(dāng)糾紛發(fā)生時，才能及時妥善處理此類糾紛，保護(hù)雙方及第三人的合法權(quán)益。

【作者單位：中共江西省南康市委黨?！?/p>