論特殊主體生育權的法律保護

潘喆，周飛

（西南政法大學，重慶 401120）

論特殊主體生育權的法律保護

潘喆，周飛

（西南政法大學，重慶 401120）

我國法律對于公民的生育權有明確的規(guī)定，但是對于特殊主體的生育權的卻沒有給予任何規(guī)定。這里的特殊主體主要有兩類人，一類是罪犯，一類是獨身女性。對于罪犯，應采用離監(jiān)探親制度、同居會見制度以及人工輔助生育技術等保障其生育權的實現(xiàn)。對于獨身女性的生育權，應從明確限定獨身女性的范圍、保障供精者的權利以及確保子女的撫養(yǎng)、禁止獨身女性婚后再生育等方面對立法進行完善。

特殊主體；生育權；法律保護

從20世紀中后期開始，生育權被公認為一項基本人權，并且大多數(shù)國家都嘗試通過立法保護該項權利。近年來我國關于生育權的民事法律糾紛頻繁出現(xiàn)，使生育權問題成為社會關注的熱點。學界爭議最大、討論最廣泛的莫過于生育權主體的問題。我國法律對于生育權的一般主體做出了明確的規(guī)定，予以一定的法律保護，而對特殊主體生育權的立法基本處于空白狀態(tài)。

一、生育權主體概述

（一）生育權的概念

19世紀，聲勢浩大的婦女解放運動提出了生育權的口號，當時的女權主義者要求自己擁有“自愿成為母親的權利”。通過研究1968年的《德黑蘭宣言》第16條、1974年的《世界人口行動計劃》第14條、1980年《消除對婦女一切形式歧視公約》第16條等文件會發(fā)現(xiàn)，隨著時代的發(fā)展和社會文明的不斷進步，生育權的主體從“婦女”擴展至“夫妻”，再擴展至“所有夫婦和個人”。我國《憲法》第49條第2款規(guī)定：“夫妻雙方有實行計劃生育的義務”。字面上看規(guī)定的僅是公民的計劃生育義務，但根據(jù)權利義務對等的法理將該條文進行擴張解釋，其不僅規(guī)定了公民的義務，也規(guī)定了公民生育的權利。[1]在2001年《人口與計劃生育法》、2001年《婚姻法》、1992年《婦女權益保護法》等法律中也規(guī)定關于公民生育權的相應條款，如《人口與計劃生育法》第17條規(guī)定：“公民有生育的權利?！?/p>

通過研究國際社會對生育權的普遍定義，并分析我國相關法律的具體規(guī)定，筆者認為應當將生育權定義為：自然人依照法律規(guī)定享有的自主決定生育與否和生育時間、數(shù)量、間隔及生育方式等的權利。

（二）生育權的特殊主體

現(xiàn)代文明的快速發(fā)展使人們生活方式和婚姻家庭觀念發(fā)生了巨大變化，生育權主體范圍受到新的質(zhì)疑。盡管允許所有的自然人包括獨身男女、罪犯等這些特殊主體享有且實現(xiàn)生育權，很大程度上不利于我國計劃生育政策的貫徹執(zhí)行，且可能會沖擊我國現(xiàn)有法律所維護的社會秩序。但不可否認對于這些特殊主體的生育權的保護在一定程度上會促進人權保護和和諧社會的構建。[2]我國雖然未直接對生育權的主體作出明確的規(guī)定，但仍可看出，我國確認和保護的生育權主體范圍僅限于締結婚姻關系的夫妻。本文僅對罪犯和獨身男女這兩類特殊主體的生育權進行分析論證。

二、罪犯生育權的法律保護

浙江舟山鄭雪梨的新婚丈夫羅鋒犯下命案,一審法院判處死刑后,她向法院提出了要求人工授精為丈夫繁衍后代的請求，但法院最終以未有類似先例可供參照為由拒絕其請求。[3]此事在全國引起了對死刑犯有無生育權的討論,并進一步延伸到被判處監(jiān)禁的罪犯生育權的問題。本文所說罪犯是指被判處死刑、無期徒刑或有期徒刑而被剝奪人身自由的在監(jiān)獄服刑的罪犯。

（一）立法現(xiàn)狀

《人口與計劃生育法》第17條明確規(guī)定了“公民有生育的權利”，罪犯理應享有生育權。依據(jù)我國刑法，凡被判處死刑、無期徒刑的被告人，一律附加剝奪政治權利，這些政治權利有四項①四項政治權利包括:（一）選舉權和被選舉權；（二）言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；（三）擔任國家機關職務的權利；（四）擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領導職務的權利。，但其中并不包括生育權，且在我國現(xiàn)行的刑罰體系中也并不存在剝奪罪犯生育權利的法定刑。因此，按照罪刑法定原則，我國當前沒有剝奪罪犯的生育權利的法律依據(jù)。另外，1963年由最高人民法院、最高人民檢察院和公安部聯(lián)合做出的《關于徒刑緩刑假釋監(jiān)外執(zhí)行等罪犯的戀愛與結婚問題的聯(lián)合批復》中明確指出，對于緩刑、假釋的罪犯，只要符合婚姻法規(guī)定的條件，可以允許其戀愛、結婚。亦即即便處于刑罰執(zhí)行期內(nèi)，但當有關權利實現(xiàn)的外在障礙被消除時，該社會主體的相關權利應當可以自由行使。在此種情形之下，應當認定緩刑、假釋的罪犯的生育權也可以自由行使。[4]而《監(jiān)獄法》第17條明確規(guī)定：“懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女被判處無期徒刑、有期徒刑可以暫不收監(jiān)，等暫不收監(jiān)的情形消失后，原判刑期尚未執(zhí)行完畢的罪犯，由公安機關送交監(jiān)獄收監(jiān)?！庇纱丝梢?，我國法律并沒有完全剝奪和否定罪犯的生育權，法無明文規(guī)定禁止即為自由，所以罪犯是有生育權的。

（二）關于罪犯生育權的立法缺陷

首先通過以上法律條文可以看出，我國法律并未否定和剝奪罪犯的生育權，但同時也未明確規(guī)定罪犯享有生育權，筆者認為，一方面在《婚姻法》、《人口與計劃生育法》中將生育權主體范圍進行擴展，另一方面《監(jiān)獄法》在罪犯權利保護方面內(nèi)容的規(guī)定并不明確，只在第7條中做了較為籠統(tǒng)的規(guī)定。在實踐中，罪犯強調(diào)自身所享有的具體權利方面日益擴張，尤其是體現(xiàn)在民事權利和社會權利相關內(nèi)容方面[5]，但法律規(guī)定中并沒有明確的界定性條款，因而監(jiān)獄在具體執(zhí)法實踐中就存在難以操作的情況。其次，我國《刑事訴訟法》未規(guī)定罪犯生育權的行使原則和行使程序。罪犯在監(jiān)獄中接受刑罰，其人身自由的缺失必然也會導致其生育權利的實現(xiàn)不能。因而，對于罪犯行使生育權的原則和程序作出明確規(guī)定是其權利實現(xiàn)的必要前提。最后，我國法律對罪犯行使生育權的途徑尚為空白。我國《監(jiān)獄法》僅規(guī)定懷孕或正在哺乳期的女罪犯的生育權的實現(xiàn)，但是對于未生育男罪犯和的女罪犯生育權的行使卻未作規(guī)定。

（三）完善立法，保障罪犯生育權的實現(xiàn)

1、離監(jiān)探親制度。我國《監(jiān)獄法》第57條第2款規(guī)定罪犯有下列情形之一的，監(jiān)獄可以給予表揚、物質(zhì)獎勵或者記功：(一)遵守監(jiān)規(guī)紀律，努力學習，積極勞動,有認罪服法表現(xiàn)的；(二)阻止違法犯罪活動的；(三)超額完成生產(chǎn)任務的；(四)節(jié)約原材料或者愛護公物，有成績的；(五)進行技術革新或者傳授生產(chǎn)技術，有一定成效的；(六)在防止或者消除災害事故中作出一定貢獻的；(七)對國家和社會有其他貢獻的。被判處有期徒刑的罪犯有前款所列情形之一，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，在服刑期間一貫表現(xiàn)好，離開監(jiān)獄不致再危害社會的，監(jiān)獄可以根據(jù)情況準其離監(jiān)探親。該制度對于罪犯生育權的行使提供了一種可能。，筆者認為應當重視離監(jiān)探親的審批程序和條件，應盡可能對離監(jiān)探親的條件進行細化。

2、同居會見。監(jiān)獄近年來重視以人道、親情促進罪犯改造。多數(shù)監(jiān)獄設有罪犯與配偶的特殊會見的地方，即“同居會見室”。盡管我國法律對此未有明確規(guī)定，但是同居會見制度是監(jiān)獄管理工作中的一項創(chuàng)新，也是罪犯實現(xiàn)其生育權的一種最為簡單易行的途徑。

3、人工輔助生育技術。隨著醫(yī)學技術的進步，輔助生殖技術為實現(xiàn)罪犯的生育權提供了一種可能。輔助生殖技術相對比較成熟的技術類型主要包括三類，分別是人工授精、代孕母親和試管嬰兒。而在輔助生殖技術的應用上，男女罪犯是存在差異的。對于男性罪犯，可通過申請丈夫精液人工授精技術得以實現(xiàn)其生育權。我國目前并沒有禁止該項輔助生殖技術的法律規(guī)范，因而男性罪犯在征得其妻子同意的情況下，可以運用此項生殖技術實現(xiàn)其生育權。而對于女性罪犯來說，只能通過申請體外受精來實現(xiàn)生育權，因而就需要找到合適的代孕母親。[6]而在我國，代孕卻是被法律所禁止的行為。為了體現(xiàn)法律的人性關懷，筆者以為，在法律制度的設計上可以有一定限制地容許罪犯采取這種方式實現(xiàn)其生育權。

三、獨身女性生育權的法律保護

當今社會，由于物質(zhì)文明和精神文明已成為人們的共同訴求，個人的自主性和獨立性就得到了更多的重視，越來越多高學歷、高收入、高素質(zhì)的女性摒棄婚姻而選擇獨身，但她們同樣也有為人母的心理需求和價值體現(xiàn)，因而獨身女性的生育權逐漸受到社會的廣泛關注。2002年施行的《吉林省人口與計劃生育條例》第30條第2款規(guī)定的“達到法定婚齡決定不再結婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學輔助生育技術手段生育一個子女?！痹谏鐣弦鹁薮蟮臓幾h。

（一）我國立法現(xiàn)狀

《中華人民共和國憲法》第49條和《中華人民共和國婚姻法》第16條都規(guī)定了夫妻雙方有實行計劃生育的義務?！吨腥A人民共和國婦女權益保障法》第47條規(guī)定:“婦女有按照國家有關規(guī)定生育子女的權利，也有不生育的自由”。但該法并未明確對“已婚婦女”或是“未婚婦女”加以限定或排除。另外，2002年施行的《吉林省人口與計劃生育條例》是地方法律對獨身婦女生育權確立的一種體現(xiàn)。

（二）關于獨身女性生育權的立法缺陷

從以上法律條文可看出，我國法律雖然沒有禁止，但是也沒有明確表示獨身女性具有生育權。1974年《世界人口行動計劃》已經(jīng)將個人作為生育權利的主體，我國《憲法》、《人口與計劃生育法》等基本法律中卻未明示規(guī)定獨身婦女的生育權主體地位，對獨身女性實現(xiàn)生育權造成了較大的法律障礙。根據(jù)國家衛(wèi)生部門的規(guī)定，公民(僅限于適齡女性)接受人類輔助生殖技術必須證件(身份證、婚姻證、生育證)齊全，未婚者不得接受該技術?！都质∪丝谂c計劃生育條例》生效后，吉林全省卻沒有一家經(jīng)國家衛(wèi)生部的許可開展人類輔助生殖技術和設置人類精子庫的醫(yī)療機構。而全國范圍內(nèi)也只有8家國家許可可以開展此項技術的醫(yī)療機構，但這些醫(yī)療機構分布所在的省(市)的《人口與計劃生育條例》均禁止非婚生育。[7]因此，吉林省該《條例》關于獨身女性生育權的規(guī)定是當前現(xiàn)實中無法真正實施的條款。

（三）完善我國獨身女性生育權的立法

1、對申請生育的獨身女性進行明確限定。2002年吉林省《條例》中對獨身女性的界定顯然過于寬泛。筆者認為在賦予獨身女性生育權的同時，為了保障孩子以及獨身者本人的權利，應當充分考慮獨身女性自身的經(jīng)濟條件、文化程度、生理及心理健康狀況，對申請生育的獨身女性做出具體的限定。例如，獨身女性的收入應較穩(wěn)定、居于中上游水平，其應符合婚前檢查的最低健康標準和心理標準，從而確保孩子的身心健康。

2、應保障供精者的權利。我國《人類輔助生殖技術管理辦法》及相關立法已經(jīng)對供精者的自身條件及保密措施做了具體嚴格的規(guī)定，對于人類輔助生殖技術和精子庫技術我國實行的是嚴格準入制度，對于供精者與接受人工生育者實行嚴格的三盲制①三盲制即，《人類輔助生殖技術和人類精子庫倫理原則》規(guī)定的凡使用供精實施的人類輔助生殖技術,供方與受方夫婦應保持互盲、供方與實施人類輔助生殖技術的醫(yī)務人員應保持互盲、供方與后代保持互盲。。但卻存在人工生育子女成年后在不知情的情況下與和自己有血緣關系的人結婚的可能性。因而筆者認為我國應當盡快建立一個專門的人工生育管理中心，負責對國內(nèi)所有的人工生育治療中心的運作進行監(jiān)管，對所有不育治療的個案資料進行統(tǒng)一整理、保存并采取相應的保密措施。[8]

3、其他相關問題的規(guī)定。獨身女性實現(xiàn)生育權后，同樣會產(chǎn)生一系列相關的問題。例如，獨身女性如果在孩子成年前死亡，便產(chǎn)生孩子的撫養(yǎng)問題。因此獨身女性在實施人工生育前便必須確定其孩子的撫養(yǎng)人，并需得到扶養(yǎng)人的同意和認可。又如，獨身女性在通過人工生育產(chǎn)下子女后又有了結婚對象，法律并不能因此禁止其結婚。同時也不能讓其違反了計劃生育的國策，應當禁止其婚后再生育。

[1]劉敏.生育權問題研究[D].西南政法大學碩士論文，2006.

[2]史彥.特殊主體生育權研究[D].吉林大學碩士論文，2010.

[3]王朝前.死囚能通過人工授精生兒育女嗎[N].北京晨報，2001-11-28.

[4]戴劍波,朱紅英.罪犯生育權保障的法理研究[J]．浙江工業(yè)大學學報(社科版)，2007(03)：319—323.

[5]司法部燕城監(jiān)獄課題組.關于完善《監(jiān)獄法》配套法律體系的思考（下）[J].中國司法，2005(03)：34—37.

[6]佟彤.論特殊主體的生育權[D].遼寧大學碩士論文，2011.

[7]李麗.論獨身女性生育權[D].貴州大學碩士論文，2007.

[8]任順女.試論我國未婚女性生育權的完善[J].法治與社會，2008(06)：85.

（責任編輯：滕元良）

本文系2012年西南政法大學本科生科研訓練創(chuàng)新活動資助項目（課題編號：12XZ—BZX—040）的研究成果。

D923；D922.1

A

1008—6153（2013）02—0047—03

2013-03-12

潘喆（1991-），女，福建仙游人，西南政法大學商學院學生。周飛(1990-)，男，福建長樂人，西南政法大學學生。