論民法是市民社會的基本法

【摘 要】市民社會與國家的關(guān)系由重合到分離，又達到良性互動。民法是政治國家的產(chǎn)物，為了達到國家與市民社會的良性互動，市民社會的基本法只能是民法。確立了民法是市民社會基本法的地位具有重大的理論和實踐意義。

【關(guān)鍵詞】市民社會；國家；民法；基本法

社會不斷發(fā)展，市民社會的含義也不斷的演變，從“政治共同體”到“特殊的私人利益關(guān)系的總和”，再到“制訂和傳播意識形態(tài)的各種私人或民間的機構(gòu)的總稱”，至今沒有形成一個統(tǒng)一的定論。但是市民社會以私人利益為目標(biāo)，以交換為紐帶，以意志上的自由為追求，強調(diào)平等獨立，注重對個人權(quán)益的保障和私法自治的特點，是一個永恒不變的主題，也是民法得以產(chǎn)生的根基。在市民社會全球化的浪潮下，深入分析市民社會與國家、民法的關(guān)系，有利于了解民法的性質(zhì)、定位，有利于指導(dǎo)我國的法治建設(shè)。這是時代的要求，也是一個不可回避的熱點話題。

一、市民社會與國家的良性互動

市民社會與國家的關(guān)系從重合到分離，一直在不斷變化。馬克思提出的“市民社會制約和決定國家”的觀點，揭示了市民社會與國家的真實關(guān)系，為我們提供了一個很好的出發(fā)點，但究竟如何處理好兩者的關(guān)系還未有定論。筆者認為，在兩者的關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)建立市民社會與國家的良性互動，要建立這種關(guān)系必須把握住這樣一個標(biāo)準(zhǔn)，即堅守市民社會和政治國家相互獨立、相互制衡的原則。相互獨立是指市民社會與國家都相互獨立存在，市民社會劃定了“國家不得隨意進入的空間”，有其獨立的活動范圍，國家公權(quán)力不能隨意介入；國家也獨立與市民社會，不受特殊利益集團的干擾，以便于其功能的履行。相互制約是指市民社會與國家相互約束、相互影響：市民社會成員可以通過正當(dāng)途徑參與政治事務(wù)，把個人的或者集團的特殊利益上升為普遍的公共利益；而政治國家要維護普遍的公共利益，維護其政治統(tǒng)治，控制市民社會中的利益沖突和斗爭，就必須適當(dāng)干預(yù)市民社會的內(nèi)部事務(wù)，解決市民社會自身不能解決的缺陷，促進兩者的協(xié)調(diào)和平衡，這樣才能達到國家與市民社會的良性互動。

二、民法是市民社會的基本法

長期以來，由于受集中性計劃經(jīng)濟管理體制和封建等級特權(quán)觀念的影響，我國民法學(xué)理論一直否認市民社會的概念，使市民社會的觀念缺乏，民事權(quán)利缺位，影響了市民社會的建立，阻礙了與國家的良性互動的形成。要使二者的良性互動成為可能，必須發(fā)展和完善市民社會。市民社會建立的重要條件就是對諸如人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、身份權(quán)等市民權(quán)利的確認和保護，而這一任務(wù)主要是由民法來承擔(dān)的。民法是政治國家的產(chǎn)物，為了達到國家與市民社會的良性互動，市民社會的基本法只能是民法而不能是其他的法。

1．從詞源上來看?！懊穹ā币辉~源于羅馬法的市民法（Jus civile）。市民法乃市民社會之法。日本學(xué)者津田真道將荷蘭語“Burgerlyk regt”譯為“民法”。在明治初，學(xué)者箕田麟詳翻譯法國民法典（Code Civil）時采用“民法”一詞。德國民法典叫Bürgerliches Gesetzbuch”，羅馬法“Jus civil”，法國“Code Civil”直譯都是“市民法”，荷蘭語“Burgerlyk”與德語“Bürgerlich”都是“市民的”的意思，相關(guān)法律都可譯為“市民法”。 “民法”在清末時傳入我國，由于新中國的民法理論不承認社會主義存在商品經(jīng)濟，更不承認市場經(jīng)濟，不承認市民社會，在計劃經(jīng)濟體制下民法公法化，因此不講民法是“市民法”，也不使用“市民”一詞，但現(xiàn)代的民法理論界均承認民法是市民社會的法即市民法的主張，認為市民法是調(diào)整市民社會的最主要的法。

2．從性質(zhì)上來看。公法和私法的劃分早在羅馬法中就有了體現(xiàn)。公法就是關(guān)于政治權(quán)力的結(jié)構(gòu)、行使、效力等的法；私法就是關(guān)于市民權(quán)利的取得、行使、效力、保護等的法。雖然目前有所謂的“法律社會化”和“私法公法化”的傾向，也只意味著公、私法之間相互滲透與交叉，彼此之間的界限不像以前那樣清晰了，而決不意味著相互取代。公法是政治國家的法律，私法則是市民社會的法律。市民社會的全部內(nèi)容就是有關(guān)私權(quán)和私人利益的內(nèi)容，私法是關(guān)于私權(quán)利與私人利益的法，市民社會只有用私法來調(diào)整才能促進其全面發(fā)展，保證其各項特點的充分張揚。民法是私法，是調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，只涉及純私人間的關(guān)系，注重的是權(quán)利的平等保護，關(guān)注的是個人權(quán)益的安全。民法是私法的半壁江山，產(chǎn)生于市民社會，服務(wù)于市民社會，沒有了市民社會就失去了民法賴以存在的根基。沒有了民法，市民社會的發(fā)展就失去了保障，就有回歸“政治共同體”的可能。

3．從調(diào)整對象上看。民法調(diào)整的是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系，這里的主體包括自然人、法人和非法人組織，它們之間的地位是平等的。在市民社會中，自然人是最小和最基本的單位，自然人是其他一切機構(gòu)的主體和利益的基礎(chǔ)，私人利益是市民社會最關(guān)心的事。市民社會為民法的產(chǎn)生提供了人文基礎(chǔ)，以市民社會為出發(fā)點，能夠涵蓋民法的調(diào)整對象，并使之有別于公法。固然市民社會的具體構(gòu)成形式紛繁復(fù)雜，其利益主體與需求層次也多種多樣，但它仍是按照物質(zhì)資源配置市場化，市民人格獨立，財產(chǎn)自主分配，以及相互之間平等、尊重、意思自治等原則運轉(zhuǎn)的。今天意義上的市民已不再單指在城市中居住的人，而是指市場環(huán)境下的私人，包括自然人、法人和非法人自治團體。而以市場規(guī)律為指針，保障市民對其利益追求的法域就是民法。

4．從原則上看。個人自由和對這種自由的享受構(gòu)成了市民社會的基礎(chǔ)。在市民社會，自由是市民使用和處理自己財產(chǎn)，獲得私人利益的條件，也是市民社會的本質(zhì)所在，它通過對私有財產(chǎn)的占有和自由支配及契約制度體現(xiàn)出來。民法正是保障自由的主要法律，其最首要的、最核心的原則是意思自治原則。民法貫徹意思自治，規(guī)定民事主體可以根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干預(yù)；民事行為的內(nèi)容和形式由當(dāng)事人自愿協(xié)商；當(dāng)事人的意思表示的效力優(yōu)于任意性規(guī)范和法律推定條款等等。這些為市民提供了一個自由、公平競爭的舞臺和規(guī)則。民法提倡私法自治，契約自由、誠實信用，能夠充分保障其賦予市民的各項民事權(quán)利的實現(xiàn)。

5．從人權(quán)保障上看。市民社會注重個人權(quán)利的充分享有和安全，注重個人價值的實現(xiàn)。民法以權(quán)利為本位，以市民社會人的價值的實現(xiàn)為直接目的的。在民事法律規(guī)范中，絕大多數(shù)都是授權(quán)性的規(guī)范，賦予了所有市民最廣泛的民事權(quán)利，同時對權(quán)利進行平等的保護。與之相反的公法，則側(cè)重于關(guān)注國家利益和社會秩序，強調(diào)私人對社會的服從與犧牲，大部分都為禁止性規(guī)范。民法有別于公法，它是以權(quán)利為中心建立自己的體系。市民社會的人的價值在法律上反映為兩個方面：私權(quán)的充分享有和私權(quán)的不受侵犯。私權(quán)的確立為民法的主要功能，而私權(quán)的保護則是公法的重要任務(wù)。民法對人的價值實現(xiàn)有著更直接、更普遍的作用。民法的一切制度都以人（市民）這一主體為出發(fā)點，并且都以人為歸依，沒有民法關(guān)于私權(quán)種類的規(guī)定，也就不存在權(quán)利保障的依據(jù)。民法賦予人（市民）的各項權(quán)利，既有財產(chǎn)權(quán)，也包括人身權(quán)，既涉及物質(zhì)利益，又有精神權(quán)利。民法的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)各有其功能，前者為人的價值實現(xiàn)的物質(zhì)性手段提供法律保障，后者為人的精神性利益提供法律保障。沒有了民法，人的權(quán)利就沒有了存在的依據(jù)，市民社會人的價值就難以實現(xiàn)，進而人權(quán)就沒有了保障。

三、確立民法是市民社會基本法的意義

第一，把民法定位在市民社會的基本法上，才能夠從根本上區(qū)分公法和私法，防止公權(quán)力對私權(quán)的介入，提高民法的地位，重視民法的建設(shè)。市民社會是人的生存之本，人的所有生活都離不開市民社會。市民社會是法產(chǎn)生的基礎(chǔ)，但市民社會不能制定和推行法，必須借助于國家；一個國家要存在發(fā)展，必須以市民社會的存在和發(fā)展作為前提。而市民社會的充分發(fā)展和完善離不開民法的調(diào)節(jié)作用，所以國家要繁榮，就必須重視民法的作用，提高民法的地位，劃清民法的調(diào)整范圍，提高民法水平，建立一個健全的民法體系。

第二，只有把民法定位于市民社會的基本法，才能建設(shè)真正的法治國家。依法治國的核心是健全民事法律制度。民事法律制度的完善有利于充分發(fā)展和完善市民社會，這是實現(xiàn)經(jīng)濟民主進而實現(xiàn)政治民主不可或缺的前提條件。法治國家就是要在全國范圍內(nèi)推崇民主、平等。要實現(xiàn)法治國家，就必須處理好公權(quán)力和私權(quán)利這兩個左右法治實現(xiàn)的因素的關(guān)系，公權(quán)力和私權(quán)利達到平衡時才是法治的社會。若私權(quán)利過分膨脹則為無政府社會，狀態(tài)混亂；若公權(quán)力過大致使私權(quán)利沒有了存在的領(lǐng)域時則為專制的社會，是一個警察國家。就我國目前的狀況來看，公權(quán)力制度建設(shè)非常完善，而私權(quán)利卻很薄弱，需要進一步加強。給予私權(quán)利強有力的保障的最好辦法就是通過民法把私權(quán)利明確劃分出來，劃定私權(quán)利應(yīng)有的空間，抑制公權(quán)力的膨脹，防止其隨意介入。只有這種制約達到平衡時才能達到法治。

第三，只有把民法定位為市民社會的基本法，才能保證意思自治的貫徹實行。民法是以市民社會的意思自治為其主要實現(xiàn)手段的。意思自治就是個人依其意思形成其私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民法肯定了當(dāng)事人自主決定地創(chuàng)造其相互間的私法關(guān)系，其確立了所有權(quán)自由的制度、婚姻自由的制度、遺囑自由的制度、契約自由的制度等制度，就是要保障市民之間通過合法、自由的交往獲取自身利益，這些制度是意思自治原則在民法中的具體體現(xiàn)。民法是私法，私法自治以市民的自主參與、自己責(zé)任為內(nèi)容，以市民在民事活動中講求誠實信用為內(nèi)在條件，以國家非依正當(dāng)程序不得干預(yù)為外部條件。這既是民法的基本原則，也是民事權(quán)利實現(xiàn)的主要方式，同時還是民法作為私法區(qū)別于公法的重要方面。

第四，把民法定位于市民社會的法，有助于提高社會大眾的權(quán)利意識和平等意識，有助于充分實現(xiàn)人的價值。私法以尊重、保護市民的私人利益、自由意思、安全保障為出發(fā)點，民事法律賦予了所有市民以最廣泛的權(quán)利，民法的一切制度都以權(quán)利為核心而構(gòu)成，民法的建設(shè)對于中國人民改變其惡德具有重大影響，更有助于人民擺脫中國等級特權(quán)的陳腐觀念，提高他們的權(quán)利意識和平等意識。同時，民法是以市民社會人的價值的實現(xiàn)為直接目的的，其規(guī)定各項權(quán)利為人的價值的實現(xiàn)提供了法律保障。確立了民法的市民社會基本法地位，就可以引起人們的普遍重視，必然會加大對民法的建設(shè)力度，改變民事法律制度中財產(chǎn)權(quán)立法滯后，人身權(quán)制度不完善的立法現(xiàn)狀，進而建立一個健全的民法體系，保障人的價值的實現(xiàn)，為我國人權(quán)保障事業(yè)發(fā)揮基礎(chǔ)性作用。

四、結(jié)語

綜上所述，市民社會注重的是自由、平等、安全、以及價值目標(biāo)，強調(diào)的是私人利益最大化的實現(xiàn)，關(guān)注的是個人之間的關(guān)系問題，私法正是維護市民社會的種種特征的法律。民法是私法的首要部分，沒有民法，私法就失去了支撐，其發(fā)展就沒有保障，私人權(quán)利就會被國家權(quán)力所吞噬，市民社會就沒有了發(fā)展的可能。所以，民法是市民社會的法，是市民社會的私法，是市民社會的基本法，確立了民法基本法的地位，意義重大。

參 考 文 獻

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