我國獨立董事制度之“獨立性”探討

深圳市聚富通供應鏈有限公司 李春歌

我國獨立董事制度之“獨立性”探討

深圳市聚富通供應鏈有限公司 李春歌

獨立董事制度的核心就在于“獨立”兩字，獨立性是企業(yè)獨立董事最為重要的素質之一。然而，一部分中國企業(yè)的獨立董事卻沒有體現(xiàn)出絲毫的獨立性，這是影響這一制度在上市公司治理中發(fā)揮實質性作用的關鍵所在。為完善和保障獨立董事的獨立性，必須從我國實際出發(fā)不斷改進獨立董事的選任機制、明確規(guī)定獨立董事應當具備的能力與條件、增加董事會中獨立董事的人數(shù)、切實改變獨立董事薪酬支付的方式、建立獨立董事及時、準確、全面獲得公司信息的保障機制。

獨立董事 獨立性 薪酬支付方式 保障機制

我國證監(jiān)會早在本世紀之初就發(fā)布了在上市公司中設置獨立董事制度的規(guī)定，從而使我國企業(yè)也有了獨立董事，這樣做的初衷就希望充分運用獨立董事所具有的獨立性以改進中國企業(yè)尤其是上市公司自身的治理結構，從而提升企業(yè)的經營質量?！蔼毩⑿浴笔仟毩⒍轮贫鹊撵`魂，深入探討我國上市公司獨立董事制度的“獨立性”問題，對于完善我國的獨立董事制度，發(fā)揮其在完善公司治理中的積極作用，具有重要的現(xiàn)實意義。

1 獨立董事制度及其“獨立性”的界定

獨立董事(Independent Director)也可稱為外部董事(Outside Director)，主要是指不在本企業(yè)擔任除了董事之外的其他一切職務，且所受聘任不可能會影響到其獨立而客觀地進行決策的一類董事。這一制度是立足于在企業(yè)的董事會中引入一部分獨立董事，以達到權力制衡與監(jiān)督的一種制度，是現(xiàn)代公司治理中的一個重要組成部分。獨立董事制度起源于英美等西方國家，上個世紀末，中國少數(shù)上市公司開始逐步探索在本企業(yè)中建立獨立董事制度。其后，我國證監(jiān)會發(fā)布了在上市公司中設置獨立董事制度的規(guī)定，這就意味著中國企業(yè)的獨立董事制度正式走上了前臺。建立這一制度的初衷是制約內部控股股東, 即解決“內部人控制”的問題，規(guī)范經理人行為，提高公司治理水平。要使獨立董事制度發(fā)揮它預期的作用，根本在于使其真正保持“獨立性”。獨立董事的獨立性主要是指其能夠在不受所有外部因素的制約之下，能夠獨立自主地執(zhí)行企業(yè)所賦予其的董事崗位職責，從而在最大限度上維護本企業(yè)股東以及整個企業(yè)的切身利益。世界各國政府和負責證券監(jiān)管的相關部門均以法律法規(guī)等形式對獨立董事應當具備的獨立性進行了十分嚴格的規(guī)定。我國證監(jiān)會所發(fā)布的指導意見也提出了以下五類人不得成為獨立董事：一是在上市企業(yè)任職的員工、其直系親屬以及主要社會關系；二是持有上市企業(yè)已對外發(fā)行股份的1%以上，或是該企業(yè)前十大股東中的自然人股東和直系親屬；三是持上市企業(yè)已對外發(fā)行股份5%以上的股東單位，或是在上市企業(yè)前五位股東單位中擔任職務的人員和直系親屬；四是為上市公司提供財務、法律、咨詢等服務的人員；五是中國證監(jiān)會認定的其他人員等。

2 我國獨立董事制度“獨立性”的缺失及其原因

從我國引進獨立董事制度十年的實踐效果來看，它在優(yōu)化上市公司治理、規(guī)范上市公司運作、信息披露等方面發(fā)揮了積極的作用。但是，獨立董事制度在我國實施時間不長，仍然存在諸多缺陷，與預想的效果還有較大差距。而獨立董事制度缺乏“獨立性”，是影響這一制度在上市公司治理中發(fā)揮實質性作用的關鍵所在。

2.1 獨立董事的產生辦法影響到其獨立性

我國證監(jiān)會明文規(guī)定了上市企業(yè)的董事會、監(jiān)事會以及持有本企業(yè)已發(fā)行股份1%以上的股東均可正式提出擬擔任獨立董事的候選人名單，并由本企業(yè)的股東大會進行選舉加以確定。這樣一來，因為獨立董事必須由企業(yè)的董事會進行提名，再由股東大會通過選舉來產生，導致控股股東能夠運用自身所掌握的股權優(yōu)勢來左右獨立董事的產生，尤其是傾向于選擇個人所熟悉的人進入到董事會之中。實際上，我國企業(yè)中的大多數(shù)獨立董事均由該企業(yè)的第一大股東進行提名，其任職也都是由大股東加以操縱的。如今的獨立董事或者和企業(yè)高層領導有聯(lián)系，或者是和企業(yè)的大股東曾經有過業(yè)務上的往來，或者和企業(yè)大股東曾經有過上、下級的關系，能夠真正做到“獨立”的獨立董事可謂是少之又少。正是因為我國企業(yè)在獨立董事的選任程序上就不夠規(guī)范，導致其肯定無法確保獨立性。由此看來，經過以上程序所誕生的獨立董事，非但無法代表廣大中小股東的切實利益，反而非常容易成為大股東權益的維護者。因為獨立董事能夠獨立地監(jiān)督企業(yè)的管理層，從而影響到大股東唯我獨尊的權力，并且還能制約大股東非常侵害中小股東權益等行為。一旦獨立董事的客觀性與公正性被打上了折扣，那么其所謂的獨立性自然也就失去了應有的意義。

2.2 獨立董事經濟上的依附性使其難保獨立性

為了讓企業(yè)中的獨立董事能夠發(fā)揮其所應當具有的作用，我國證監(jiān)會明文規(guī)定了企業(yè)應當付給獨立董事以合理的報酬，但是必須由企業(yè)的董事會來制定相應的標準。這樣一來，獨立董事所得到的報酬源自于其所服務的這家企業(yè)。更為重要的是，其所得到的報酬的標準是由企業(yè)的董事會制定出預案，并經過股東大會的審議而通過，這在很大程度上把決定權交由公司控股股東，而沒有哪個控股股東樂意聘用與自己作對的獨立董事，因此獨立董事們只有表現(xiàn)得“聽話”一些，才能在這個位置上安穩(wěn)地領取自己的酬金。俗話說“吃人嘴軟，拿人手短”，在這種體制下，獨立董事們勢必為上市公司所左右，不敢或不愿說真話，為迎合上市公司有時還不得不說假話，他們的工作也成了“開開會，舉舉手，喝喝酒，拿錢走”，成為所謂的“花瓶董事”，在這種情況下，獨立董事的獨立性也就無從談起。

2.3 獨立董事的知情權受限使其難以獨立決策和行權

獨立董事發(fā)表獨立意見、作出正確決策的前提是能夠獲得及時、充分和準確的信息，而獨立董事和上市公司內部董事、高層管理人員相互之間往往具有一種信息不對稱的關系。在某種利益的作用之下，上市企業(yè)的內部董事、高層管理者非常有可能不為獨立董事提供各種真實有效的信息，由此而導致獨立董事無法做到真正享有足夠的知情權，進而造成其決策的能力與成效被打上了折扣。就實際狀況而言，獨立董事無法真正實現(xiàn)獨立決策和準確決策。

3 關于保障獨立董事的獨立性的幾點分析

獨立性可謂是獨立董事發(fā)揮出理想作用的重要基礎，唯有充分保障獨立董事的獨立性，才能使這項制度真正發(fā)揮它的作用。如果獨立董事喪失了獨立性，整個獨立董事制度就失去了存在的意義和價值。在此針對如何保障獨立董事的獨立性進行以下分析。

3.1 不斷改進獨立董事的選任機制

為了保障獨立董事真正能夠保持獨立，就一定要讓其能夠獨立于董事會之外。當前，中國上市企業(yè)獨立董事之所以難以獨立的重要因素之一就是其選任程序往往會受到本企業(yè)大股東的操縱?？梢?，獨立董事的提名權就決定了其代表的是哪一部分群體的利益，代表了其運用什么立場去作出判斷，這是改進我國上市企業(yè)獨立董事選任制度的重中之重。盡管證監(jiān)會已經明文規(guī)定了只有持有企業(yè)1%以上的股份，均有提名獨立董事候選人的權力。然而，在企業(yè)實務之中，絕大部分獨立董事往往還是由企業(yè)中的大股東所提名的，這自然就會損害到獨立董事本來所應當具有的獨立性。本文認為，還要進一步降低具備提名獨立董事候選人的相應持股比例，從而讓更加多的中小股東能夠加入到具備提名獨立董事資格的行列之中，這樣就能夠把獨立董事提名權分配給沒有相應董事會席位的那部分股東，從而確保這些股東能提名代表本公司總體利益和中小股東權益的真正保持獨立的獨立董事，以完成董事會之中的權力平衡。為此，可以考慮建立提名委員會。首先按照嚴格的獨立董事的任職標準，由那些不在董事會中擔任重要職位的人，推薦獨立董事候選人，并經過股東大會選舉通過。然后，由獨立董事組成提名委員會，向董事會提名新候選人。

任期也會影響獨立董事的獨立性。人是社會中的人，不可能完全獨立，特別是在中國這樣一個文化中滲透著濃郁人情氣息的國度里。因此，獨立董事一定要有規(guī)定任期。美國一些州的法律就明確了獨立董事的任職不能超過3年，3年之后，該董事仍可繼續(xù)留任董事，但不再具有“獨立董事”的資格。這種制度安排是值得借鑒的，我國也應該對獨立董事的任期作出規(guī)定，以更好地確保獨立董事的獨立性。

3.2 獨立董事應當具備的能力與條件

獨立董事一定要具備能夠獨立履行職責的能力與條件。當前，中國上市企業(yè)在選任獨立董事時，一般都會具有隨意性，或者過于追求所謂名人效應，獨立董事缺乏相關專業(yè)知識。專業(yè)知識和綜合能力是確保獨立董事能夠履行監(jiān)督與制衡職責，對其所參與到決議事項之中，并且作出獨立自主的判斷。當前，我國證監(jiān)會只是要求上市企業(yè)安排會計專業(yè)獨立董事，該規(guī)定顯然具有相當?shù)木窒扌浴Ｎ覈鴳斠苑?、法?guī)或部門規(guī)章的形式，對獨立董事履職能力方面的要求作出明確具體的規(guī)定。作為上市公司的獨立董事，必須具備企業(yè)管理、資本市場運行的理論知識與實踐能力，一定要熟悉法律法規(guī)、財務專業(yè)知識，一定要有相當?shù)钠髽I(yè)實踐工作經驗；必須具有獨立的人格及人文修養(yǎng)等。這些條件都應以法律、法規(guī)形式加以確定，從而避免獨立董事“不懂事”的問題。

3.3 提高獨立董事在董事會中比例

獨立董事在西方發(fā)達國家的企業(yè)治理中能夠發(fā)揮非常大的作用，主要是由于其在董事會之中具有十分強勢的地位，甚至獨立董事的個人意志能夠左右董事會的決策，但中國的獨立董事不僅在人數(shù)上屬于絕對的少數(shù)派，而且在法律上也缺乏良好的保障。獨立董事的人數(shù)只有達到較高的水平，才可能在董事會里得到足夠的話語權和表決權，才能真正實現(xiàn)監(jiān)督經營者行為的目的，減少代理成本，提高公司績效。要改變我國“一股獨大”的現(xiàn)象，應該增加董事會中獨立董事的人數(shù)，從而提高獨立董事所具有的獨立性，建立起更加有效的監(jiān)督機制。

3.4 切實改變獨立董事的薪酬支付方式

我國目前獨立董事都是直接從董事會領取津貼，這種直接的支付形式難以保證獨立董事的獨立性。為切斷獨立董事與公司、股東和經營者的直接經濟聯(lián)系，消除對公司的依賴性，保證其行權能夠做到獨立和公正。要形成相對較為獨立的獨立董事社會管理組織，由該社會管理組織為獨立董事發(fā)放相應的報酬，而不是由選任獨立董事的企業(yè)直接為其發(fā)放報酬。上市企業(yè)應當和服務于獨立董事的社會管理機構簽訂合同，定期向其繳納管理費用，其中就涵蓋了獨立董事薪酬以及社會管理組織的日常管理費用。通過實施這一薪酬支付方式之后，獨立董事和聘任其的企業(yè)不再直接發(fā)生薪酬關系，從而使獨立董事的報酬變得更為獨立化、公開化，能夠讓獨立董事的報酬在一定程度上脫離企業(yè)所進行的直接控制。

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