電子商務(wù)合同若干法律問題探究

蘭州理工大學(xué) 張琦

甘肅豪仁律師事務(wù)所 楊曉東

信息領(lǐng)域因?yàn)榻陙黼娮由虅?wù)的大肆發(fā)展而迎來了嶄新的發(fā)展機(jī)遇，同時(shí)傳統(tǒng)法律在合同簽定的實(shí)質(zhì)要件、操作規(guī)范性、實(shí)施可行性等方面的規(guī)定也因?yàn)殡娮由虅?wù)的興起也發(fā)展面臨著十分嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。電子商務(wù)合同借助于互聯(lián)網(wǎng)來傳送和接受信息，其在要約與承諾、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、合同的條款等諸多方面與傳統(tǒng)意義上的商務(wù)合同有著極大的區(qū)別，所以我們需要對(duì)這些問題進(jìn)行深入的挖掘研究，在此基礎(chǔ)上建立相應(yīng)的法律體系進(jìn)行規(guī)范，為電子商務(wù)的健康運(yùn)作提供法律依據(jù)。

1 電子商務(wù)合同的內(nèi)涵

電子商務(wù)合同是指合同雙方以計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)為媒介發(fā)出要約和承諾，最終達(dá)成一致的意思從而簽訂的商務(wù)合同。電子商務(wù)合同是電子商務(wù)安全交易的重要保證，是合同雙方當(dāng)事人之間在互聯(lián)網(wǎng)條件下為明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實(shí)現(xiàn)一定的商務(wù)目的的協(xié)議。

廣義上的電子商務(wù)合同包括所有的數(shù)據(jù)電文形式的合同，其中包括以傳真、電報(bào)、電傳、電子數(shù)據(jù)交換、Email等形式成立的合同。對(duì)于那些以傳真、電報(bào)、電傳等方式成立的電子商務(wù)合同而言，傳真、電報(bào)和電傳只是一種傳輸合同的方式，這種合同的最后文本還是表現(xiàn)在紙上，所以在法律特征上，這幾種方式下成立的電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書寫合同沒有明顯的區(qū)別。

狹義的電子商務(wù)合同是指那些以數(shù)據(jù)交換和Email等方式成立的電子商務(wù)合同。這類商務(wù)合同的文本信息的傳輸和表現(xiàn)都是通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)來進(jìn)行的，與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書寫的商務(wù)合同具有十分明顯的差異。本文所研究的電子商務(wù)合同僅僅是指狹義的電子商務(wù)合同。

2 電子商務(wù)合同的法律問題

作為一種全新的商務(wù)方式，電子商務(wù)在發(fā)達(dá)國家發(fā)展極為迅速，它的發(fā)展將給國際貿(mào)易帶來深遠(yuǎn)的影響。首當(dāng)其沖的便是貿(mào)易雙方所簽訂的電子商務(wù)合同，因?yàn)槿魏我还P國際貿(mào)易業(yè)務(wù)都是經(jīng)過雙方的合意通過書面或口頭的形式達(dá)成的。隨著電子商務(wù)出現(xiàn)，這種情況逐漸發(fā)生了改變，因?yàn)橥ㄟ^互聯(lián)網(wǎng)簽訂的合同存在許多問題，法律的規(guī)定也并不能跟上技術(shù)的發(fā)展。面對(duì)這些問題，世界各國都在探索嘗試電子商務(wù)合同的立法。我國多個(gè)法律文件中有與電子商務(wù)合同相關(guān)的內(nèi)容，但是一些重要的法律規(guī)范仍是不足。在我國，目前電子商務(wù)合同主要存在以下法律問題：

2.1 電子商務(wù)合同認(rèn)定的法律問題

由于交易雙方當(dāng)事人的簽字或印章具有極強(qiáng)的獨(dú)特性，能有效的防止他人偽造，所以簽名和印章可以成為認(rèn)證傳統(tǒng)交易合同的依據(jù)，能夠表達(dá)合同訂立雙方自愿履行合同規(guī)定的意愿，所以傳統(tǒng)書面合同成立只需要交易雙方當(dāng)事人在紙質(zhì)的合同上簽字或蓋章即可。和電子商務(wù)合同認(rèn)定密切相關(guān)的一個(gè)法律問題是電子簽名問題。電子簽名是指以電子形式存在，表示簽名并同意電子文件內(nèi)容，可辨識(shí)電子文件簽署身份的簽名方式。電子簽名的關(guān)鍵問題是法律意義上的有效性，所以電子簽名必須具備獨(dú)特性、可靠性和可辨別性。電子簽名一般都是由符號(hào)和代碼組成，合同訂立雙方的電子簽名隨時(shí)都可能改變，所以為了保護(hù)其安全性，電子簽名必須從法律上得到相應(yīng)的認(rèn)可。實(shí)際操作中最容易出現(xiàn)的法律問題就是如何對(duì)電子的簽名予以辨別和認(rèn)可的問題。依靠認(rèn)證機(jī)構(gòu)簽發(fā)的認(rèn)證證書可以判斷電子簽名真?zhèn)渭氨鎰e身份。電子簽名是一種在保密狀態(tài)下進(jìn)行的電磁記錄，所以簽署者本人享有拒絕任何未經(jīng)法律監(jiān)視的權(quán)利。同時(shí)使用者可以以電子簽名表達(dá)自己的身份，具有極強(qiáng)的可識(shí)別性，其他人均很難偽造。

2.2 電子商務(wù)合同的格式條款問題

由于電子商務(wù)交易對(duì)交易效率過高的追求，以及壟斷的存在，在電子商務(wù)中存在大量的格式合同或格式條款問題。我們知道，提高交易效率是電子商務(wù)的一個(gè)很大的優(yōu)越性，那么在面向消費(fèi)者的電子商務(wù)中必然會(huì)大量存在包含格式條款的格式合同。格式合同的特點(diǎn)是經(jīng)營者擬好條款，消費(fèi)者在購買商品的時(shí)候只需簡單的點(diǎn)擊“接受”或者“拒絕”，就直接決定了這個(gè)電子商務(wù)合同的成立。一些電子商務(wù)站點(diǎn)的具體交易流程雖然沒有那么多的格式條款，但是其存在大量的用戶服務(wù)條款，這其實(shí)是與格式條款類似的條款。這種用戶服務(wù)條款往往都是出現(xiàn)在消費(fèi)者注冊(cè)的程序中，一般情況下是消費(fèi)者要成功注冊(cè)，就必須點(diǎn)擊“接受”鍵。用戶服務(wù)條款一般都包含著加重消費(fèi)者責(zé)任或是免除經(jīng)營者責(zé)任的條款。

2.3 電子商務(wù)合同支付法律問題

電子商務(wù)合同中最核心、最重要的環(huán)節(jié)便是電子貨幣的支付環(huán)節(jié)。電子貨幣的流通和支付是通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)以電子信息傳遞形式實(shí)現(xiàn)的。電子貨幣具有簡便、迅速、安全的優(yōu)勢(shì)，其以計(jì)算機(jī)為依托，能夠廣泛用于生產(chǎn)、交換、消費(fèi)和分配各領(lǐng)域，綜合具備了儲(chǔ)蓄、結(jié)算和信貸等多種功能。電子支付作為電子合同付款手段是必要的，并且電子支付方式直接真正的決定了電子商務(wù)的意義，是電子商務(wù)交易能否得以完成的關(guān)鍵?？偠灾?，電子支付、電子貨幣、網(wǎng)上支付結(jié)算等涉及到的一系列法律問題需要對(duì)現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)加以調(diào)整，因?yàn)槠浔貙?duì)國際貿(mào)易活動(dòng)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。

2.4 電子商務(wù)合同成立問題

電子商務(wù)條件下，當(dāng)賣方向買方發(fā)出要約邀請(qǐng)的時(shí)候，買方可以通過Email或EDI的形式向賣方發(fā)出要約邀請(qǐng)，回復(fù)承諾，最終使得電子商務(wù)合同成立。但是根據(jù)我國《合同法》的具體規(guī)定，要約如果是以非對(duì)話方式做出的，承諾則必須在合理的期限內(nèi)到達(dá)。這么看來，上述過程便存在一個(gè)明顯的問題。因?yàn)楹贤某闪⒈仨毥⒃谫I賣雙方都能夠及時(shí)檢查計(jì)算機(jī)接收的信息的基礎(chǔ)上。一旦買賣雙方有一方?jīng)]有及時(shí)檢查計(jì)算機(jī)接收信息，承諾則很有可能超過規(guī)定的期限。比如當(dāng)個(gè)人用戶發(fā)現(xiàn)承諾時(shí)，承諾很可能已經(jīng)遲延，但是根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承諾進(jìn)入個(gè)人用戶計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的首次時(shí)間依然是在要約確定的期限之內(nèi)，所以承諾仍然可以使合同成立，這個(gè)情況下用戶不能以承諾遲延為由來否定承諾的效力。

關(guān)于合同的要約和承諾的撤銷是關(guān)于合同成立的另一個(gè)問題。電子商務(wù)雙方當(dāng)事人都沒有撤銷合同的可能，因?yàn)殡娮由虅?wù)使得交易速度突飛猛進(jìn)，一個(gè)交易過程在很短時(shí)間內(nèi)即可完成。但是我國法律還沒有制定適用于電子商務(wù)合同的專門的撤銷規(guī)定。

2.5 電子代理人問題

電子商務(wù)合同的訂立由要約和承諾兩個(gè)階段構(gòu)成，在此過程中，交易雙方對(duì)合同條款進(jìn)行磋商，然后采用電子商務(wù)方式訂立合同。這種方式將數(shù)據(jù)電訊作為通訊手段，但是除此之外一些商家還在電子商務(wù)中采用電子代理人處理交易訂單。電子代理人具有執(zhí)行預(yù)定的交易條款的判斷功能，可以完成合同訂立的全過程，許多情況下可自動(dòng)履行合同，不需要人工的介入。由于電子代理人方式，不存在人工介入的磋商過程，那么就必須在法律制度中反映電子代理人在合同訂立中的地位問題。電子代理人并不是具有法律人格的主體，只是一種智能化的交易工具。雖然電子代理人不具有法律人格，但它的執(zhí)行的卻是始終遵循交易者的意思，這就是法律對(duì)之進(jìn)行規(guī)范的原因所在。法律上至少要解決關(guān)于電子代理人的以下問題：首先是電子代理人是否可以代表其當(dāng)事人訂立合同；其次電子代理人出錯(cuò)的責(zé)任由誰來承擔(dān)；再次是當(dāng)事人親自訂立合同與電子代理人訂立的合同是否存在區(qū)別；通過電子代理人訂立的合同，要約、承諾如何兌現(xiàn)。

2.6 電子商務(wù)合同證據(jù)問題

在電子商務(wù)活動(dòng)中，電子形式是確定交易各方權(quán)利義務(wù)的合同單證的惟一形式，所以這方面急待研究和解決的問題包括電子證據(jù)的證明力、電子證據(jù)的可采納性、審查判斷規(guī)則等問題。根據(jù)《電子商務(wù)示范法》規(guī)定，利用數(shù)據(jù)電文傳輸?shù)母鞣N信息傳輸都是有效的，不得以信息采用數(shù)據(jù)電文形式為由否定其法律效力。目前在我國電子證據(jù)還不具有合法性，《民事訴訟法》第63條所規(guī)定的證據(jù)中數(shù)據(jù)電文被排除在證據(jù)清單之外。由此可見，我國與其他國家在這方面立法規(guī)定存在較大的差距，所以為了適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，我國應(yīng)該盡快把數(shù)據(jù)電文列為民事訴訟證據(jù)的一種。

同時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)把電子證據(jù)看作是直接證據(jù)還是間接證據(jù)也應(yīng)該有明確的規(guī)定?！峨娮由虅?wù)示范法》在第9條規(guī)定：證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性?？梢?，聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》基本上按照直接證據(jù)對(duì)待數(shù)據(jù)電文。相對(duì)于國際的立法趨勢(shì)，我國相關(guān)法律對(duì)于電子商務(wù)合同證據(jù)的規(guī)定有很大的差距，對(duì)我國電子商務(wù)發(fā)展造成了一定的障礙。

2.7 電子商務(wù)合同法律監(jiān)管問題

網(wǎng)上檢索是電子商務(wù)合同簽約前的主要階段，在這一階段交易雙方需要對(duì)支付問題、交貨問題等做出全面的考慮和充分的準(zhǔn)備。電子商務(wù)合同運(yùn)行的法律環(huán)境很好，那么必然會(huì)極大的促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。這要求政府出臺(tái)構(gòu)建起一個(gè)適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的法律體系。作為政府職能之一的工商行政管理，應(yīng)該積極建立良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，促進(jìn)電子商務(wù)合同的廣泛使用。目前，影響電子商務(wù)信息流的網(wǎng)絡(luò)違法行為較多，包括虛假廣告宣傳、無照經(jīng)營、利用網(wǎng)絡(luò)傳銷、變相傳銷、合同詐騙、利用互聯(lián)網(wǎng)販私、侵犯消費(fèi)者權(quán)益、超越經(jīng)營范圍等行為。

3 電子商務(wù)合同法制化建設(shè)建議和措施

要促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展走上健康積極的道路，就必須盡快健全完善電子商務(wù)合同方面的立法，同時(shí)進(jìn)行電子商務(wù)合同相關(guān)的配套建設(shè)，具體可以采取以下簡單的措施：

3.1 電子合同立法原則

立法機(jī)關(guān)須遵循法律與專業(yè)技術(shù)相結(jié)合的原則，立足國際立法趨同進(jìn)行立法，擴(kuò)大現(xiàn)行司法立法解釋。

3.2 電子合同法制化建設(shè)

電子商務(wù)合同法制化建設(shè)具有突出的緊迫性。政府應(yīng)成立專門組織立法機(jī)構(gòu)，通過組織一批既熟悉電子合同的技術(shù)特點(diǎn)的專家學(xué)者，充分考慮和反映各方利益與要求，順應(yīng)電子合同的活動(dòng)規(guī)律，促進(jìn)電子合同的健康發(fā)展，為電子商務(wù)合同提出新的法律規(guī)范，為電子商務(wù)發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

3.3 建立合同信用認(rèn)證網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)

建立一個(gè)計(jì)算機(jī)網(wǎng)站，把企業(yè)的合同信用狀況傳遞給公眾。該網(wǎng)站主要包括兩個(gè)方面內(nèi)容：一是企業(yè)自身合同履行和信譽(yù)狀況。二是政府有關(guān)部門對(duì)企業(yè)的信用狀況評(píng)價(jià)。該網(wǎng)站通過形成全國統(tǒng)一的立體資信認(rèn)證、查詢系統(tǒng)，為電子商務(wù)合同運(yùn)作提供必要的技術(shù)支持。

3.4 開展電子商務(wù)合同的鑒證

開展電子商務(wù)合同的鑒證是合同鑒證職能的延伸。網(wǎng)上交易存在風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)電子商務(wù)合同進(jìn)行網(wǎng)上鑒證，是解決電子商務(wù)風(fēng)險(xiǎn)問題的有效途徑。

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