淺談“扒竊”入刑

【摘 要】《中華人民共和國刑法修正案（八）》（以下簡稱《刑法修正案（八）》）盜竊罪包括的五種情況（盜竊數額較大、多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊）之間應該是并列關系，即降低了盜竊罪的入刑門檻。考慮到實踐中的可行性，扒竊應當入刑，但不宜一律入刑，若對“扒竊”作出次數限制性的司法解釋更為合理。“多次盜竊”不包含“扒竊”，二者之間明確為彼此獨立的關系。

【關鍵詞】扒竊；多次盜竊；入罪

《刑法修正案（八）》將扒竊作為盜竊的一種特殊表現形式予以單列和一般盜竊不同，扒竊的入罪沒有情節(jié)、數額要求，新刑法生效后，出現了一系列扒竊定罪案例，對于其是否合理，引起了諸多探討。

一、“扒竊”有必要入刑，但不宜一律入罪

扒竊是指不法行為人近距離的、貼身竊取他人財物的行為。其行為特征表現為：具有較大的人身危險性，且作案現場一般是在公眾場所，其不利的社會影響大于一般的秘密竊取行為，行為人多為流竄作案，社會危害性較大。新刑法生效后，各地陸續(xù)出現了扒竊入刑的案例，扒竊的數額幾乎都沒有達到“數額較大”，甚至有的不足兩元錢。雖然新刑法刪掉了“數額較大”和“多次”對扒竊入罪的條件限制，但是對于盜竊不足兩元的行為發(fā)生了，都一律按照刑事案件來處理，是否達到了司法實踐與立法精神的統(tǒng)一呢？筆者對此持否定態(tài)度，理由如下：（1）刑法總則中的“但書”規(guī)定：情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。其目的在于避免將危害不大的違法行為按犯罪處理，刑法分則應受到刑法總則的制約。從貫徹寬嚴相濟的刑事政策和構建社會主義和諧社會的角度出發(fā)，受刑法總則約束的刑法分則在處理“扒竊”入刑問題上適用“但書”規(guī)定進行出罪是有必要的。即使分則對“扒竊”入罪去除了“數額較大”或者“多次”的附加條件，若情節(jié)顯著輕微，則不認為犯罪。（2）考慮到刑罰株連效應的嚴厲性，對于初犯、偶犯等情節(jié)顯著輕微，危害不大的不宜入罪。雖扒竊行為人多數為慣犯，但也不乏有初犯、偶犯，若一刀切定罪處罰被貼上“罪犯”的標簽，即使等刑罰執(zhí)行完畢了，也會受到社會歧視，甚至影響他們學業(yè)、工作和生活上的發(fā)展道路，在心理和社會的雙重壓力下使其再次走上犯罪的道路，甚至行為性質更加惡劣，不利于行為人的改造和社會的和諧穩(wěn)定，所以對于情節(jié)顯著輕微，危害不大的初犯、偶犯不宜定罪處罰，應以一般違法行為定性，對其進行行政處罰。因此，筆者認為若對“扒竊”作出次數限制性的司法解釋更為合理。

二、“扒竊”與“多次盜竊”的關系

1997年11月4日《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《盜竊案件解釋》）第四條規(guī)定“對于一年內入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上的，應當認定為‘多次盜竊’，以盜竊罪定罪處罰?！奔础鞍歉`”和“入戶盜竊”均為“多次盜竊”的表現形式，“多次盜竊”和“扒竊”、“入戶盜竊”二者的關系均為包含與被包含的關系。而新刑法第264條規(guī)定：“盜竊公私財物，數額較大的，或多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的……”。即盜竊數額較大、多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊五者間是并列關系，相互獨立構成犯罪，即“扒竊”和“多次盜竊”二者之間彼此獨立。

可見，“多次盜竊”與“扒竊”的關系由包含與被包含的關系被修改為彼此獨立且并列的關系。有學者認為若“扒竊”構成犯罪，保留“多次盜竊”將毫無意義。因為《盜竊案件解釋》明確規(guī)定了“多次盜竊”的范圍，而新刑法已經將“入戶盜竊”和“扒竊”從“多次盜竊”中分離出來，規(guī)定為盜竊罪的表現形式，二者為彼此獨立且并列的關系，那么對“多次盜竊”的解釋將毫無意義，進一步說明，《刑法修正案（八）》中保留“多次盜竊”毫無意義。也有學者認為對于“多次盜竊”而言，其和另四種盜竊罪表現形式之間的獨立關系表現為，除入戶盜竊、扒竊以外的其他手段的多次盜竊，如在工地或者辦公場所等多次盜竊的行為。而入戶盜竊、扒竊只要有一次就構成盜竊罪。

筆者認為第二種說法相對而言比較合理，但也不完全贊同。對于“入戶盜竊”考慮到其對居民家庭成員的人身和財產安全造成的威脅和極易轉化為更嚴重的犯罪等社會危險性，應只要一次就構成犯罪毋庸置疑，而對于“扒竊”入刑應該嚴格限制，對情節(jié)顯著輕微，危害不大的初犯、偶犯以違反治安管理秩序進行行政處罰，區(qū)別于刑法上的刑罰（刑法的謙抑原則），進而認為應保留“三次以上”的限制。由于“扒竊”的時空限制，即發(fā)生在公共場所，不能涵蓋那些發(fā)生既非公共場所也非私人空間的盜竊行為，因此，筆者認為應對“多次盜竊”重新解釋，理解為除“入戶盜竊”“扒竊”以外的其他手段，如發(fā)生在工地或辦公場所等多次盜竊的行為較為合理，“多次盜竊”的解釋是有必要存在的。綜上所述，“多次盜竊”與“扒竊”二者之間應為彼此獨立且并列的關系。

參 考 文 獻

[1]張文中，何苗．未攜帶兇器的扒竊是否構成盜竊罪[J]．中國檢察官．2011（5）

[2]李勇，鄧毅丞．如何理解修正后的盜竊罪具體罪狀[J]．檢察日報．2011-06-06