• <tr id="yyy80"></tr>
  • <sup id="yyy80"></sup>
  • <tfoot id="yyy80"><noscript id="yyy80"></noscript></tfoot>
  • 99热精品在线国产_美女午夜性视频免费_国产精品国产高清国产av_av欧美777_自拍偷自拍亚洲精品老妇_亚洲熟女精品中文字幕_www日本黄色视频网_国产精品野战在线观看 ?

    “雇傭關(guān)系”實(shí)施水行政處罰的法律思考

    2011-02-14 04:32:44高向陽晏浩紋左順榮
    中國水利 2011年20期
    關(guān)鍵詞:水事雇員行政處罰

    高向陽, 晏浩紋, 湯 云, 韋 勇,左順榮

    (1.江蘇省泰州引江河管理處,225321,泰州;2.江蘇省水政監(jiān)察總隊,210029,南京;3.江蘇省洪澤縣人民檢察院,223100,洪澤;4.江蘇省洪澤湖水利工程管理處,223100,洪澤)

    一、問題的提出

    水利作為國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)支撐,不僅擁有大量的水資源,而且還擁有大量的土地資源、森林資源、濕地資源、砂石資源、治水歷史等“本生”資源,以及由自然景觀、工程景觀、水文化等“衍生”而來的旅游資源。應(yīng)當(dāng)說這些資源都是國家資源,但其中的有形資源,如江河湖海及其工程管理范圍、保護(hù)范圍等,大多依據(jù)水法律法規(guī)的規(guī)定,通過國土資源管理部門“確權(quán)劃界”,由水行政主管部門行使保護(hù)、管理、使用、收益的權(quán)利,即由“國家資源”依法轉(zhuǎn)化為“水利資源”。在經(jīng)濟(jì)大發(fā)展需要大力開發(fā)利用資源的大背景下,水利行業(yè)限于防洪保安的重大使命和無大量資金注入等原因,對水利資源的開發(fā)利用十分有限。水利資源成了其他行業(yè)乃至地方政府覬覦的目標(biāo)。市政建設(shè)、旅游景點(diǎn)開發(fā)、房產(chǎn)開發(fā)、圍湖造地(田)、砂石開采等爭先恐后。在這些行為中,許多都是未經(jīng)水行政主管部門許可的非法行為,無疑存在著諸如非法招商開發(fā)、招標(biāo)建設(shè)等大量實(shí)質(zhì)為“雇傭關(guān)系”的違法行為。而行政處罰理論和法律法規(guī)對這些行為如何處罰卻鮮有涉及,給實(shí)施水行政處罰帶來一定的困惑,需要進(jìn)行厘清。

    二、處理“雇傭關(guān)系”的民法、刑法規(guī)定

    1.處理“雇傭關(guān)系”的民法規(guī)定

    雇傭關(guān)系本存在于民事領(lǐng)域。一般情況下,雇主對受雇人在執(zhí)行職務(wù)期間給他人造成的損害,承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然這也是有條件的:一是雇主和受雇人之間存在雇傭關(guān)系,二是受雇人的行為是執(zhí)行雇傭合同的 “職務(wù)”行為,三是雇主對受雇人的選任、監(jiān)督、管理上有違反注意義務(wù)的過錯。這是由我國確立的民事違法行為歸責(zé)原則決定的。在我國民法領(lǐng)域,民事違法行為通常有侵權(quán)行為、違約行為和不履行其他民事法定義務(wù)的行為?!肮蛡蚧顒踊蚬蛡蜿P(guān)系中侵權(quán)行為”屬于特殊侵權(quán)行為,其歸責(zé)為:雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;雇員因故意或者重大過失致人損害的應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的可以向雇員追償。從事雇傭活動,是指從事雇主授權(quán)或者只是范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍,但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動。

    2.處理“雇傭關(guān)系”的刑法規(guī)定

    我國刑法領(lǐng)域不存在 “雇傭關(guān)系”一說,無論是刑法及其修正案,還是有關(guān)司法解釋,都未見“雇傭關(guān)系”的蹤影。但事實(shí)上大量存在的“雇傭犯罪”中,“雇、傭”雙方構(gòu)成犯罪的差異顯然也是存在的(本文不予深究),司法實(shí)踐中多是按照 “共同犯罪”抑或是“單位犯罪”實(shí)施刑罰的。

    首先,共同犯罪的刑罰原則。關(guān)于共同犯罪,刑法第25條規(guī)定為“二人以上共同故意犯罪”。刑法對共同犯罪的共犯人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四類,并規(guī)定了相應(yīng)的處罰原則。一是主犯,即組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的人。對于組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對于其他主犯的處罰:組織指揮共同犯罪的人,應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰;沒有組織、指揮犯罪活動但在共同犯罪中起主要作用的人,應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。二是從犯,即在共同犯罪中起次要作用或者輔助作用的人。從犯包括:對共同犯罪的形成、實(shí)施、完成僅次于主犯作用的犯罪分子和為共同犯罪提供有利條件起輔助作用的幫助犯兩類。

    其次,單位犯罪的刑罰原則。刑法規(guī)定的單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位或者本單位全體成員謀取非法利益,由單位的決策機(jī)構(gòu)按照單位的決策程序決定,有直接責(zé)任人員實(shí)施的犯罪。刑法第31條規(guī)定“單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰”。根據(jù)有關(guān)司法解釋,這里直接負(fù)責(zé)的主管人員,是在單位犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員,一般是單位的主管負(fù)責(zé)人,包括法定代表人。其他直接責(zé)任人員是在單位犯罪中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員,既可以是單位的經(jīng)營管理人員,也可以是單位的職工,包括聘任、雇傭的人員。需要指出的是,根據(jù)我國的刑事政策以及單位犯罪的特點(diǎn),在單位犯罪中,對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實(shí)施了一定犯罪行為的人員,一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。在刑罰中受雇傭者因犯罪引起的民事賠償責(zé)任,一般由雇主承擔(dān)。比如,司機(jī)受雇駕車成立交通肇事罪的情形下,只是雇主承擔(dān)民事賠償。

    三、對“雇傭關(guān)系”實(shí)施水行政處罰的法律思路

    行政處罰法規(guī)定了幾種不予處罰或者不得給予處罰的情形,即第25、26、27、29、30、38 條的規(guī)定, 也就是對無責(zé)任能力人實(shí)施的、輕微并及時糾正的沒有造成后果的、過了追究時效的、違法事實(shí)不清的等違法行為。顯然,“雇員”違法未列入其中,而對業(yè)已存在的雇傭關(guān)系違法行為人的處罰,當(dāng)從以下幾方面進(jìn)行思考。

    1.厘清雇傭關(guān)系與“勞動關(guān)系、承攬關(guān)系、幫工”等行為的法律區(qū)別

    雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系、承攬關(guān)系、幫工等法律關(guān)系相近,似易混淆,實(shí)際均有所區(qū)別。

    雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別是:首先,廣義上的雇傭關(guān)系包含“勞動關(guān)系”,但雇傭關(guān)系中的用工主體范圍相當(dāng)廣泛,可以是自然人、法人或其他組織。而勞動關(guān)系中的用工主體則“主要指我國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織,同時包括與勞動者建立勞動關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體”等。其次,雇傭關(guān)系中主體地位是平等的。他們之間是一種“勞務(wù)”與“報酬”之間的交換,受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定 (當(dāng)然也不享受雇傭方的福利待遇),受雇人還可以同時選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。而勞動關(guān)系主體雙方具有行政上的隸屬關(guān)系。勞動者是用人單位的內(nèi)部成員,一般情況下,勞動者只能在一個單位工作。再者,雇傭關(guān)系強(qiáng)調(diào)按照當(dāng)事人雙方的意思自治,只要當(dāng)事人雙方的約定不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定,不違反公序良俗,國家就不予干預(yù),其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照民法通則等民事法律規(guī)范。而對于勞動關(guān)系則有大量的勞動法規(guī)予以規(guī)制。

    雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別是:后者是基于承攬合同的履行在定作人與承攬人之間所產(chǎn)生的法律關(guān)系。而承攬合同是指承攬人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果,定作人接受成果并給付承攬人報酬的合同。雇傭關(guān)系與幫工的區(qū)別是:后者是指幫工人自愿或應(yīng)被幫工人之邀,無償給被幫工人提供勞務(wù),并按被幫工人的意思,在一定時間內(nèi)完成某項工作的行為。幫工具有無人身依附、時間短、一次性、無償?shù)忍攸c(diǎn)。

    2.厘清“雇傭”違法行為中“傭”方有無過錯,采用民事歸責(zé)原則實(shí)施水行政處罰

    我國民法體系中無過錯責(zé)任原則是指當(dāng)事人實(shí)施了加害行為,雖然其主觀上無過錯,但根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則。在水事違法行為中,當(dāng)存在雇傭關(guān)系的情況時,對“雇主”采用無過錯或過錯推定歸責(zé)原則、對“雇傭”采用過錯歸責(zé)原則,分別實(shí)施水行政處罰。即當(dāng)被雇人按照雇主的要求實(shí)施的行為違反了水法律法規(guī)的規(guī)定,對水資源、水工程造成了侵害,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雇主承擔(dān)水行政法律責(zé)任,對其實(shí)施行政制裁。而在雇員因故意或者重大過失、超出雇主授權(quán)范圍行事,導(dǎo)致水資源、水工程損害的情形下,依法對其實(shí)施水行政處罰。

    3.厘清“雇傭”違法行為中雙方責(zé)任,采用刑事責(zé)任追究原則實(shí)施水行政處罰

    雇傭關(guān)系在理論上一目了然,實(shí)踐中雇傭關(guān)系并非一成不變,往往會在雇傭關(guān)系、協(xié)(合)作關(guān)系、單位內(nèi)部關(guān)系之間游離轉(zhuǎn)化。比如河道非法采砂行為,有可能開始是某相對人雇傭采砂船主為其實(shí)施采砂,而采砂船主出于利益的考慮,不甘于受雇的狀態(tài),獨(dú)立實(shí)施采砂出售給某相對人,兩者之間成了買賣關(guān)系,這樣,實(shí)施水行政處罰的相對人就發(fā)生了變化。當(dāng)然,在采砂違法行為中,采砂船主與運(yùn)砂船主之間的關(guān)系更是復(fù)雜多樣。再比如,在河湖岸線的非法開發(fā)建設(shè)行為中,由業(yè)主 (多為地方政府或其部門)招標(biāo)、施工單位中標(biāo)再轉(zhuǎn)包等,如果僅處罰“雇主”,似乎放縱了“雇員”的違法行為,不利于遏制目前業(yè)已存在于這些領(lǐng)域的水事違法行為的高發(fā)態(tài)勢。實(shí)體法和程序法中均未見對“雇傭”違法行為的處罰規(guī)定,甚至行政處罰法和水行政處罰實(shí)施辦法卻沒有述及單位違法行為問題。對于共同違法行為,水行政處罰實(shí)施辦法第6條規(guī)定 “兩個以上當(dāng)事人共同實(shí)施違法行為的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自的違法情節(jié),分別給予水行政處罰。”但水行政處罰實(shí)施辦法沒有對如何認(rèn)定何為共同違法行為、界定共同違法行為中各自的責(zé)任分擔(dān)、確定共同違法行為處罰的罰則適用等問題作出規(guī)定,也未見相關(guān)行政解釋。筆者認(rèn)為,對“雇傭”違法行為,應(yīng)當(dāng)參照刑事處罰中關(guān)于“共同犯罪”“單位犯罪”的處罰原則實(shí)施水行政處罰。對于一期水事違法案件,應(yīng)當(dāng)區(qū)分參與人在其中的“主要作用、次要作用、幫助作用、雇傭作用”,依法分別作出給予處罰、從輕減輕處罰、不予處罰的決定。對于“單位”違法行為,則對該單位與主管人員和直接責(zé)任人員分別給予水行政處罰。

    4.對雇傭雙方采用差異的違法行為構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施水行政處罰

    水行政處罰是水行政主體對構(gòu)成水行政違法行為的公民、法人或者其他組織實(shí)施的制裁,它是水行政違法行為引起的直接后果。那么,相對人是否構(gòu)成“水事違法行為”至關(guān)重要。在行政法學(xué)理論界對這一問題也有分歧。主要有“四要素說”、“三要素說”和“二要素說”。具體到水法規(guī)來看,許多情況都是作一些“禁止性、限制性”規(guī)定,罰則是“違反規(guī)定,給予處罰”。似乎不考究行為人的主觀方面等。也即對水事違法行為,不是按照較為嚴(yán)格的“四要素說”進(jìn)行追究,而更像是按“二要素說”實(shí)施水行政處罰的。筆者認(rèn)為,就“雇傭關(guān)系”所造成水事違法事實(shí),對雇傭雙方可采取不同的違法行為構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn),進(jìn)而實(shí)施水行政處罰,即對雇主的違法行為構(gòu)成采用“二要素說”。只要其具備了行政處罰法和水行政處罰實(shí)施辦法規(guī)定的違法主體條件,實(shí)施了違反水法律法規(guī)規(guī)定的行為,即可依法對其實(shí)施水行政處罰;對雇員的行為(在不違背雇主意愿的情況下)是否構(gòu)成水事違法采用“四要素說”。違法行為人在主體適格、其違法行為與危害后果之間存在因果聯(lián)系、侵害了水事管理秩序和水利工程安全等情況下,更要注意對其主觀要件的考察。行為人對其行為的社會危害性事前事中是否認(rèn)知或者應(yīng)當(dāng)認(rèn)知,其違法行為是否存在故意或重大過失,對危害后果是否追求與放任等。如主觀要件也成立,即便雇員的行為是雇主的意志,也應(yīng)依法對其實(shí)施水行政處罰。

    5.對雇傭雙方采用不同的處罰種類或行政措施實(shí)施水行政處罰

    水行政管理事務(wù)繁多,具體水行政行為也有水行政許可、確認(rèn)、命令、強(qiáng)制、征收、獎勵、調(diào)解、裁決、合同、指導(dǎo)、監(jiān)督檢查、處罰等多種。就水行政處罰而言,其相對人可能是公民、法人和其他組織;其違法行為有侵占河湖、非法建設(shè)、非法圈圩、非法采砂等危害水資源、水工程的眾多現(xiàn)象。而與其相適應(yīng)的水行政處罰的種類也是多種多樣的。行政處罰法規(guī)定了“警告;罰款;沒收違法所得,沒收非法財物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),暫扣或者吊銷許可證,暫扣或者吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”等7種。水行政處罰實(shí)施辦法規(guī)定了“警告,罰款,吊銷許可證,沒收非法所得,法律、法規(guī)規(guī)定的其他水行政處罰”等5種。就兜底的“法律、法規(guī)規(guī)定的其他水行政處罰”而言,散見于水法律法規(guī)的法則之中。此外,水法律法規(guī)還規(guī)定了諸多水行政強(qiáng)制措施與水行政強(qiáng)制執(zhí)行的方法。這樣可保證水行政執(zhí)法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。就對雇傭關(guān)系所致的水事違法行為的處罰而言,可以根據(jù)雇傭雙方各自的實(shí)際違法情形,有針對性地施以行政處罰,達(dá)到水行政制裁的目的。一般而言,對雇主施以“財產(chǎn)罰(罰款、沒收)、行為罰(吊銷許可證)、人身罰(在違反治安管理的情況下請公安部門實(shí)施)”為主;對雇員施以“行為罰(吊銷許可證)、申誡罰(警告、通報批評)為主”。此外,可以責(zé)令雇傭雙方“停止違法行為、采取補(bǔ)救措施、恢復(fù)工程原狀”,對雇傭雙方施以“強(qiáng)制檢查、強(qiáng)制扣押”等水行政強(qiáng)制措施和“強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制吊銷、強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制清障、強(qiáng)制拆除、代為恢復(fù)原狀、強(qiáng)制治理、執(zhí)行罰”等水行政強(qiáng)制執(zhí)行。

    [1]國家司法考試輔導(dǎo)用書編輯委員會.2009年國家司法考試指導(dǎo)用書[M].北京:法律出版社,2009.

    [2]楊小軍.水行政處罰研究 [M].北京:法律出版社,2002.

    猜你喜歡
    水事雇員行政處罰
    半月水事
    中國水利(2022年21期)2022-12-01 06:43:16
    三晉重大水事報道
    山西水利(2022年7期)2022-10-26 02:26:28
    安全標(biāo)志疏于管理 執(zhí)法作出行政處罰
    當(dāng)前消防行政處罰中存在的問題
    水上消防(2022年1期)2022-06-16 08:07:10
    三晉重大水事報道
    山西水利(2020年11期)2020-07-20 06:54:20
    晉重大水事報道
    山西水利(2020年1期)2020-07-14 01:22:48
    應(yīng)如何確定行政處罰裁量基準(zhǔn)
    淺談海外項目當(dāng)?shù)毓蛦T管理和風(fēng)險處理
    香港破產(chǎn)機(jī)制中的雇員權(quán)利及其保障
    提升行政處罰審前指導(dǎo)能力的若干思考
    德庆县| 益阳市| 青海省| 高尔夫| 湖州市| 自贡市| 遂昌县| 马鞍山市| 冀州市| 托克托县| 二手房| 丰县| 文成县| 农安县| 马边| 晋江市| 姜堰市| 本溪市| 和田县| 弥渡县| 哈密市| 长海县| 普兰县| 池州市| 图们市| 响水县| 富民县| 三门县| 宣城市| 四川省| 辰溪县| 大宁县| 齐齐哈尔市| 莱芜市| 大名县| 宣城市| 嘉鱼县| 林甸县| 长兴县| 北安市| 福安市|