當(dāng)代婚姻之痛——《婚姻法》新解釋引發(fā)的爭(zhēng)論

文/劉心印

當(dāng)代婚姻之痛
——《婚姻法》新解釋引發(fā)的爭(zhēng)論

文/劉心印

“老公變房東”、“‘小三’追擊令”、“丈母娘沒(méi)戲唱”……如此奪人眼球的標(biāo)題，近日頻繁出現(xiàn)在各大媒體和論壇的顯著位置，引爆這個(gè)話題的，是最高人民法院2010年11月15日公布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（三）征求意見(jiàn)稿》（以下簡(jiǎn)稱《解釋三》）。在《解釋三》面向全社會(huì)征求意見(jiàn)以來(lái)，人們用各自的方式解讀著嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆l，這其中有多少是正解？又有多少是誤讀？

普通大眾不了解立法的背景

自《解釋三》公布以來(lái)，中央民族大學(xué)法學(xué)院教授、中國(guó)婚姻法學(xué)會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)雷明光每天都忙于參加各類討論會(huì)。在相關(guān)材料上，他用紅筆密密麻麻寫(xiě)滿了對(duì)《解釋三》的修改意見(jiàn)。對(duì)于社會(huì)上有關(guān)《解釋三》的種種爭(zhēng)論，他顯出幾分無(wú)奈：“普通大眾不了解立法的背景，僅根據(jù)字面意思理解，就吵得一塌糊涂?！?/p>

“中國(guó)的法律和國(guó)外的法律有一個(gè)很大的不同，前者在制訂過(guò)程中多強(qiáng)調(diào)少而精，即盡量簡(jiǎn)單而不復(fù)雜，后者則盡量覆蓋全面。我國(guó)大陸地區(qū)目前實(shí)行的《婚姻法》共有56條，而一些西方國(guó)家有關(guān)婚姻的法律規(guī)定多達(dá)200余條。”雷明光說(shuō)：“這樣做的結(jié)果，是我國(guó)的法律條文呈現(xiàn)出原則性過(guò)強(qiáng)、缺乏可操作性等特點(diǎn)。如判定離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)，是感情是否確已破裂，但什么是感情？什么是破裂？什么又是不破裂？如果只有這樣一條規(guī)定，而沒(méi)有相應(yīng)的司法解釋，不同的法官可能會(huì)對(duì)同樣的案件做出完全相反的判決”。

雷明光說(shuō)，近年來(lái)，我國(guó)離婚比例有所升高，“小三”、家庭暴力、家庭財(cái)產(chǎn)糾紛等問(wèn)題也日益嚴(yán)峻。“如婚前買(mǎi)房，一方付了首付款，房產(chǎn)證上寫(xiě)著他或她的名字，婚后雙方共同還貸，這種情形下，二人一旦離婚，通常認(rèn)定該房產(chǎn)屬于婚前買(mǎi)房一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，貸款部分則是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還的，一人一半，也無(wú)異議。但對(duì)于房產(chǎn)在婚后增值的部分，配偶有無(wú)權(quán)利參與分配，各地法院的處理完全不同，江蘇省規(guī)定按比例分配，北京和上海則完全不予支持。”如何給類似的社會(huì)問(wèn)題一個(gè)全國(guó)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，是《解釋三》出臺(tái)的原因。

“小三”的罪與罰

《解釋三》共有21條，“小三”、婚前購(gòu)房、生育權(quán)、親子鑒定等問(wèn)題，引發(fā)了普通大眾的廣泛關(guān)注，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，更集中于前兩者。

《解釋三》第二條規(guī)定，有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系約定了財(cái)產(chǎn)性補(bǔ)償，一方要求支付該補(bǔ)償或支付補(bǔ)償后反悔主張返還的，人民法院不予支持；但合法婚姻當(dāng)事人以侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并根據(jù)具體情況作出處理。這一條被網(wǎng)友們戲稱為“棒打‘小三’”條款，不少人說(shuō)，它的出臺(tái)使“出軌不用付出代價(jià)”，“變相鼓勵(lì)了婚外情”。

在北京市律師協(xié)會(huì)婚姻與家庭法律專業(yè)委員會(huì)副主任米良渝看來(lái)，這一條“其實(shí)誰(shuí)都沒(méi)保護(hù)”，只是維持了現(xiàn)狀?！斑@種婚外同居關(guān)系是違法的，‘賠償費(fèi)’也是基于不法原因產(chǎn)生的債務(wù)，即便雙方之間有欠條或‘包養(yǎng)合同’，法院也不會(huì)對(duì)這種債務(wù)關(guān)系予以支持。我曾和北京市第二中級(jí)人民法院的法官就這一條進(jìn)行過(guò)研討，得知在《解釋三》出臺(tái)前，他們遇到類似案例時(shí)也是這么判的。因此我認(rèn)為，‘保護(hù)了出軌的男人’之說(shuō)只是普通群眾的一種誤讀，或媒體的一種誤導(dǎo)?！?/p>

米良渝講了一個(gè)真實(shí)案例：某女孩與一已婚男人同居，男方為了給女孩的家人治病，花了十幾萬(wàn)元。此后，二人簽訂了一份有效期長(zhǎng)達(dá)12年的“包養(yǎng)合同”，合同規(guī)定，女孩有義務(wù)每周與男人過(guò)一次夜且相處一天，若女孩做不到，則應(yīng)返還他曾給她的錢(qián)。后來(lái)，女孩要求分手，男方提出最后發(fā)生一次性關(guān)系，并偷偷用手機(jī)拍下了不雅照片。第二天，男方威脅稱，他已將這些照片發(fā)給了女孩的部分親戚，若女孩不還錢(qián)，他就將這些照片在網(wǎng)絡(luò)上予以公開(kāi)。女孩無(wú)力償還，只好向警方求助，最后，男方被以敲詐勒索罪和傳播淫穢物品罪判刑。“按照《解釋三》，這個(gè)‘包養(yǎng)協(xié)議’根本就不成立，男方給了的錢(qián)不能要回?！?/p>

“‘小三’也有善意、惡意，明知、不明知之分。對(duì)這些情況‘一刀切’，而不區(qū)別對(duì)待，是不對(duì)的。”在米良渝曾接觸的一個(gè)案子中，女孩在與某男子同居期間發(fā)生宮外孕，切除了一側(cè)的輸卵管后，長(zhǎng)期不孕。她在兩人分手時(shí)才知道，對(duì)方竟是有家庭的，于是向法院提出損害賠償。“該案中，男方因隱瞞婚史，應(yīng)承擔(dān)主要過(guò)錯(cuò)?，F(xiàn)實(shí)生活中，不知道對(duì)方已婚的情況較少，但對(duì)這部分人應(yīng)有相應(yīng)的保護(hù)措施。”米良渝說(shuō)。

雷明光對(duì)“小三”似乎更“狠”一些：“我不同意這一條的前半部分，我認(rèn)為無(wú)論是否已進(jìn)行了‘賠償’，都應(yīng)該能要求返還。任何實(shí)行一夫一妻制的國(guó)家，都應(yīng)從法律、道德兩個(gè)層面禁止婚外情。為什么現(xiàn)在有那么多‘小三’？就是因?yàn)橛欣蓤D，應(yīng)禁止她們通過(guò)這個(gè)身份得到任何好處?！?/p>

雷明光說(shuō)，該條的后半句，“合法婚姻當(dāng)事人以侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并根據(jù)具體情況作出處理”，簡(jiǎn)單說(shuō)就是，對(duì)出軌一方無(wú)法要回的、已給付的財(cái)產(chǎn)，其配偶可要回，即使二人已離婚也是如此。“我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，所有婚后財(cái)產(chǎn)都屬于夫妻雙方共有，婚姻存續(xù)期間，所有重大財(cái)產(chǎn)的處理都須夫妻雙方共同決定。這其中，包括婚姻存續(xù)期間給‘小三’的錢(qián)。請(qǐng)‘小三’吃飯、看電影，都侵犯了合法配偶的權(quán)利，看電影的50元錢(qián)里，有25元是屬于合法配偶的。因此，我的意見(jiàn)是，應(yīng)將‘受理并根據(jù)具體情況作出處理’改成‘全部返還’。”

在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行過(guò)的一個(gè)問(wèn)卷調(diào)查顯示，逾半數(shù)的人都表示不理解，既然婚外情的雙方都存在過(guò)錯(cuò)，為什么不懲罰男人而只懲罰“小三”。對(duì)此，雷明光表示，完全可以用另外的條款對(duì)男人進(jìn)行懲罰，如他的老婆可以申請(qǐng)離婚，同時(shí)申請(qǐng)離婚損害賠償。不過(guò)雷明光也承認(rèn)，目前，能夠得到離婚損害賠償?shù)陌讣欢?，“第一，很難得到合法證據(jù)。第二，即使得到，法院判的也不多，通常為幾千至幾萬(wàn)元。而對(duì)于中年女人來(lái)說(shuō)，她們最大的損失是失去婚姻，失去現(xiàn)有的生活?！痘橐龇ā繁Ｗo(hù)的是弱者，這一條中的弱者是原配，強(qiáng)者是‘小三’，不能將男人和‘小三’做比較”。

“婚前財(cái)產(chǎn)”的理智與情感

房?jī)r(jià)，是中國(guó)社會(huì)近10年來(lái)最引人注目的關(guān)鍵詞之一。在日益高漲的房?jī)r(jià)壓力下，房產(chǎn)成了家庭財(cái)產(chǎn)的大頭，也成了近年來(lái)離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)的矛盾焦點(diǎn)所在。

《解釋三》第十一條規(guī)定，對(duì)那些由夫妻一方婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款，婚后又登記于其名下的房產(chǎn)，離婚時(shí)應(yīng)認(rèn)定為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，尚未歸還的部分貸款也是其個(gè)人債務(wù)；婚姻關(guān)系存續(xù)期間，由夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸的部分，應(yīng)考慮離婚時(shí)房產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)格及共同還貸款項(xiàng)所占房款比例等因素，由所有人對(duì)另一方進(jìn)行合理補(bǔ)償。

很多人由此認(rèn)為，新規(guī)定確定后，夫妻雙方一旦離婚，“除了共同還貸部分的一半，沒(méi)付首付的一方（目前看來(lái)女性居多）將什么也得不到；而另一方（主要是男人）因?yàn)椴粫?huì)損失什么，將對(duì)離婚變得無(wú)所顧忌”。這項(xiàng)規(guī)定，對(duì)那些在子女婚姻問(wèn)題上看重“房子、車(chē)子、票子”的丈母娘們也是一種打擊。

剛從英國(guó)留學(xué)回來(lái)的王麗（化名）正和男朋友冷戰(zhàn)，起因就是房子?！拔覀儽敬蛩忝髂杲Y(jié)婚，他也已經(jīng)貸款買(mǎi)了房，但我現(xiàn)在覺(jué)得，他應(yīng)該將我的名字添進(jìn)去，否則我是不會(huì)和他結(jié)婚的?！蓖觖悎?jiān)決地說(shuō)，“結(jié)婚后，他一旦失業(yè)，房貸完全由我獨(dú)立支付，但若離婚，房子還是歸他所有，這不公平；若由他自己繼續(xù)支付，離婚后房子歸他，其實(shí)也不合理，我住在這兒，為這個(gè)家付出了心血，做出了貢獻(xiàn)?！?/p>

如何解決這個(gè)問(wèn)題？米良渝和雷明光同時(shí)提到了婚前財(cái)產(chǎn)公證。

“結(jié)婚前談錢(qián)，是不是會(huì)傷害彼此的感情？”很多人會(huì)有這樣的疑問(wèn)。“不如將公證處設(shè)在去往婚姻登記處的路上吧”，還有人這樣揶揄。公證成為感情的隱患，不公證成為財(cái)產(chǎn)的隱患，站在婚姻大門(mén)外的人們，該如何選擇？

據(jù)調(diào)查了解，目前，我國(guó)進(jìn)行婚前財(cái)產(chǎn)公證的夫妻還是極少數(shù)，且主要存在于財(cái)富地位較懸殊的夫妻之間。但已有不少人表示，若《解釋三》正式出臺(tái)，他們會(huì)將婚前財(cái)產(chǎn)公證納入自己的考慮范疇。

2010年10月10日，趙剛（化名）與妻子在民政局排隊(duì)領(lǐng)了結(jié)婚證，想圖個(gè)“十全十美”。但有一件事情，趙剛至今沒(méi)敢告訴妻子：結(jié)婚前，他曾想過(guò)要與妻子做婚前財(cái)產(chǎn)公證，因?yàn)閾?dān)心丈母娘反對(duì)才沒(méi)開(kāi)口，但他在與父母商量后，還是將婚前購(gòu)買(mǎi)的房子悄悄過(guò)戶到父親名下?！安⒉皇俏覍?duì)她的感情不夠深，只是現(xiàn)在離婚率這么高，誰(shuí)說(shuō)得準(zhǔn)以后呢……哎，這事都成了我的心病了，就怕讓她知道?！闭f(shuō)到這兒，小趙略顯尷尬。

《婚姻法》的實(shí)質(zhì)是保護(hù)弱者

我國(guó)《婚姻法》已經(jīng)歷了60年的發(fā)展過(guò)程，每一次的修正、完善都和社會(huì)環(huán)境的變化密切相連。

1950年，我國(guó)頒布的第一部法律就是《婚姻法》。雷明光介紹說(shuō)：“那部《婚姻法》，對(duì)結(jié)婚、離婚的條件做了明確規(guī)定，目的是廢除包辦、買(mǎi)賣(mài)的封建婚姻制度，實(shí)行婚姻自由、男女平等、一夫一妻制，并保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益?！?/p>

1980年，我國(guó)首部《婚姻法》在適用了30年后被廢止，取而代之的，是第二部《婚姻法》，也就是人們通常所說(shuō)的新《婚姻法》。新法增加了很多內(nèi)容，進(jìn)行了很多修改，如，為配合計(jì)劃生育政策的執(zhí)行，將法定婚齡由男20歲、女18歲變更為男22歲、女20歲；并通過(guò)司法解釋，對(duì)感情破裂進(jìn)行了具體分析。

2001年，國(guó)家相關(guān)部門(mén)又出臺(tái)了《婚姻法修正案》?！缎拚浮访鞔_規(guī)定，有配偶者禁止與他人同居，禁止使用家庭暴力；關(guān)于離婚的標(biāo)準(zhǔn)，增加列舉了實(shí)施家庭暴力、感情不和分居滿二年、有吸毒等惡習(xí)屢教不改等5種情形；確定了4種無(wú)效婚姻制度和可失效婚姻制度；還建立了離婚損害賠償制度。

“《婚姻法》調(diào)整的對(duì)象，既包括因婚姻事實(shí)引發(fā)的人身關(guān)系，又包括由此產(chǎn)生的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系?！崩酌鞴饨忉尩溃翱偟恼f(shuō)來(lái)，《婚姻法》應(yīng)是保護(hù)弱者的法律，尤其要體現(xiàn)對(duì)婦女兒童的保護(hù)?！?/p>

“法產(chǎn)生的基礎(chǔ)，是人性惡的原罪理論，通過(guò)制度將個(gè)人從矛盾中解脫出來(lái)。從前，我國(guó)居民生活水平普遍不高，相關(guān)法律不用涉及太多的財(cái)產(chǎn)分配問(wèn)題，現(xiàn)在需要了，就理應(yīng)出臺(tái)相應(yīng)的規(guī)定。有結(jié)婚，就應(yīng)該想到會(huì)有離婚；誰(shuí)付首付，房產(chǎn)就歸誰(shuí)所有，增值部分再按比例進(jìn)行分配；婚外情不受婚姻法保護(hù)，‘小三’應(yīng)為自己的選擇負(fù)責(zé)任?！敝袊?guó)人民大學(xué)社會(huì)學(xué)系教授周孝說(shuō)，“我一直強(qiáng)調(diào)‘公民意識(shí)’的重要性，對(duì)一個(gè)公民而言，自由和負(fù)責(zé)任是硬幣的兩面，缺一不可，婚姻也是如此，任何一個(gè)人都不可能只要其利不要其弊?！?/p>