電子商務在WTO框架下的立法問題

中共天津市委黨校 安連成

電子商務是20世紀末期出現(xiàn)并發(fā)展起來的交易形式。1997年的世界電子商務會議將電子商務定義為：交易各方以電子方式而不是通過當面交換或直接面談方式進行的任何形式的商業(yè)交易。廣義的電子商務可定義為通過電子技術(shù)手段進行的一切商業(yè)有關(guān)的活動，包括電子數(shù)據(jù)交換和國際互聯(lián)網(wǎng)。狹義的電子商務是指以互聯(lián)網(wǎng)為運行平臺的商事交易活動。WTO將通過互聯(lián)網(wǎng)的電子商務交易區(qū)分為三種類型；①選擇、購買和交付可完全通過互聯(lián)網(wǎng)完成；②產(chǎn)品 (貨物和服務)通過在線方式選擇和購買，而交付仍然通過傳統(tǒng)方式實現(xiàn)；③涉及電信傳輸，包括互聯(lián)網(wǎng)服務的提供。上述分類是按照交易的內(nèi)容來進行的：第1類與《服務貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)聯(lián)系最為密切，此類是WTO涉及電子商務工作的重點，也是爭議最多的一類；第2類主要涉及《貨物貿(mào)易總協(xié)定》 (GATT)，此類涉及電子商務問題較簡單；第3類是進行電子商務的基礎(chǔ)性條件，一般不歸于電子商務范圍。

1998年5月在日內(nèi)瓦召開的WTO第二次部長級會議上，各國貿(mào)易部長們通過了《全球電子商務宣言》。該宣言敦促總理事會“制定一個全面的工作計劃以考察所有與電子商務相關(guān)的貿(mào)易問題”。1998年9月總理事會通過了《電子商務工作計劃》?！度螂娮由虅招浴泛汀峨娮由虅展ぷ饔媱潯穼τ谠赪TO框架內(nèi)進一步開展電子商務的工作具有積極意義?！度螂娮由虅招浴反_立了不對電子傳輸征收關(guān)稅的做法?！峨娮由虅展ぷ饔媱潯窞橄乱徊降墓ぷ鞔_立了許多具體目標?！度螂娮赢a(chǎn)務宣言》和《電子商務工作計劃》提出的法律意義在于：有了特定的機構(gòu)研究其范圍內(nèi)的電子商務問題，如電子商務的歸類、稅收及對發(fā)展中國家的援助等。但是《全球電子商務宣言》和《電子商務工作計劃》的不足之處在于：該宣言確立了對電子傳輸不征收關(guān)稅的做法，但這是臨時性的。在該工作計劃的指導下，各委員會對涉及本部門的電子商務問題的法律研究僅僅停留在理論研討階段，有了問題提出和思考，有了制度性的構(gòu)思和設(shè)計，可操作的現(xiàn)實運作制度沒有真正確立。

在WTO框架內(nèi)討論電子商務問題，首先探討GATS下屬的《關(guān)于電信服務的附件》，該附件規(guī)定的權(quán)利適用于所有現(xiàn)有的公共電信服務，如電話、電報、電傳和數(shù)據(jù)傳輸，它的重點是使用公共電信網(wǎng)絡(luò)及服務的權(quán)利，但是不適用于廣播和電視節(jié)目的傳輸服務。無論成員是否已經(jīng)在GATS架下承諾了電信部門市場準入的自由化，這些義務都普遍適用。 1997年2月15日達成了《基礎(chǔ)電信協(xié)議》 (又稱《GATS第四議定書》)?！禛ATS第四議定書》僅僅規(guī)定了生效時間等程序事項。共有69個成員作出了承諾。談判推動了基礎(chǔ)電信領(lǐng)域內(nèi)的市場開放。最后的減讓表幾乎所有參加方都做出了關(guān)于增值電信服務的承諾。對與電子商務關(guān)系最為密切的互聯(lián)網(wǎng)接入服務，有10個成員作出了明確承諾。在《GATS第四議定書》談判過程中，各國還達成一個《參照文件》。《參照文件》的目標是為市場準入的具體承諾的真正有效實施提供國內(nèi)法的保障，明確了電信領(lǐng)域內(nèi)的一些專門術(shù)語，比較詳盡地規(guī)定了各種競爭行為?！禛ATS第四議定書》和《參照文件》雖然在開放電信服務方面取得了一定的成績，但仍存有許多法律問題：(1)電子商務立法的一個重要原則是技術(shù)中立原則，但在《GATS第四議定書》中各國做出的具體承諾中，這一原則未能得到很好的貫徹；(2)參與基礎(chǔ)電信談判的只有69個成員方，且以發(fā)達國家為主，發(fā)展中國家參與的程度太低?！禛ATS第四議定書》中只有十個國家承諾開放互聯(lián)網(wǎng)服務市場；(3)《參照文件》并非各國締結(jié)的正式協(xié)議，而只是一個指導性文件。

1996年在新加坡召開的WTO第一次部長級會議上，29個WTO成員和正在申請加入的國家或單獨關(guān)稅區(qū)簽署了《關(guān)于信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易的部長宣言》。宣言的簽署方同意約束并削減一大批信息技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅和其稅費?！恫块L宣言》后所附的產(chǎn)品清單又稱《ITA協(xié)議》?！禝TA協(xié)議》的簽署使許多信息技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅降為零。但由于《ITA協(xié)議》的產(chǎn)品清單得到及時更新，使得目前許多新技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅仍維持在較高水平。電子商務給海關(guān)估價帶來的法律問題集中于“數(shù)字化產(chǎn)品”載體的估價問題，國際交易中通過互聯(lián)網(wǎng)進行的絕大部分商業(yè)區(qū)活動是服務貿(mào)易。這種服務是以數(shù)字形式提供給消費者，通過這種方式進行的服務通常很難計算其貿(mào)易額，這是因為除了眾所周知的統(tǒng)計資料的缺乏外，很多通過互聯(lián)網(wǎng)進行的交易通常不留下任何記錄。在這一問題上現(xiàn)存的估價原則賦予成員國征稅時的選擇權(quán)：或者按照買賣這一載體的交易額，或者僅按照載體本身的價值，作為征稅基礎(chǔ)進行征稅。這兩種征稅方式的結(jié)果相差甚遠，因為載體本身的價值是非常低的，而載體所附的軟件的價值則可能是非常高的。從海關(guān)來看，進口的僅僅只是載體，而從進口商的利益來看，載體僅僅是一種附屬品，真正對其有意義的是附于載體上的軟件。如果僅僅按照載體本身的價值進行征稅，那么征稅與不征稅其實沒在太大差別。除了關(guān)稅，目前影響信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易的還有非關(guān)稅壁壘。ITA協(xié)議在全球電子商務中的基礎(chǔ)作用已經(jīng)得到確認，但參加國范圍不廣。雖然ITA協(xié)議包括了全球93%的信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易，但是43個參加國大部分是發(fā)達國家。盡管ITA明確規(guī)定信息技術(shù)產(chǎn)品的清單需要及時更新。但是1997年、1998年更新計劃由于成員方不能達成一致而擱淺。這就造成了電了商務中出現(xiàn)許多新技術(shù)產(chǎn)品不能進入ITA 管轄范圍。另外信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易中的非關(guān)稅壁壘日益增多，也造成此類電子商務貿(mào)易的阻礙。

電子商務的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。國際互聯(lián)網(wǎng)和其他信網(wǎng)絡(luò)中的許多貿(mào)易都涉及受知識產(chǎn)權(quán)保護的信息產(chǎn)品、文化產(chǎn)品和技術(shù)的銷售或者許可使用。圖書銷售已經(jīng)成為國際互聯(lián)網(wǎng)上最流行的商務之一，音像制品也在發(fā)展之中。但是，版權(quán)所有人擔心國際互聯(lián)網(wǎng)會導致對唱片、電影、計算機程序以及其他受保護的資料無法控制的傳播和復制，他們就不會同意將這些資料在網(wǎng)上公開。《伯爾尼公約》規(guī)定的復制權(quán)，通過引用的方式已包含在TRIPS協(xié)議中。TRIPS協(xié)議通過更有效地執(zhí)行、對履行義務的監(jiān)督以及爭端解決機制的運用，強化了復制權(quán)以及《伯爾尼公約》中包含的其他權(quán)利的適用。除了要求與《伯爾尼公約》中的基本標準相一致以外，TRIPS協(xié)議還澄清或補充了一些特別的內(nèi)容。在數(shù)字技術(shù)方面，它確認了計算機程序，必須作為文學作品來保護；它還澄清了數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)和資料進行的編排也應當受版權(quán)保護。在世界知識產(chǎn)權(quán)組織的主持下，1996年12月通過了兩個有關(guān)版權(quán)問題的重要條約：《WTPO版權(quán)條約》和《WIPO表演和唱片條約》。這兩個新的法律文件主要體現(xiàn)在通訊權(quán)、技術(shù)手段的規(guī)避、權(quán)利管理信息完整性等方面的規(guī)定有所進展。國際互聯(lián)網(wǎng)上商標使用帶來的法律問題是：在什么情況下根據(jù)何種司法管轄確認某一標識的使用構(gòu)成對已注冊商標的侵權(quán)？如構(gòu)成侵權(quán)，有什么樣的補救措施，尤其是侵權(quán)行為發(fā)生在其他國家時。關(guān)于商標和域名之間的法律問題是：在每一個頂級域名下只能有一個二級域名，往往是根據(jù)它們在每一個頂級域下以先來先得的原則分配的。另一方面，在不同國家，不同種類的產(chǎn)品或服務可能并存有相同的商標。由于域名的易于記憶使得它往往能產(chǎn)生很大的商業(yè)價值，在什么情況下以及根據(jù)何種司法管轄確認與某商標相同或類似的域名的使用構(gòu)成對商標的侵權(quán)？上述問題需要在涉及商標的電子商務制度中得到完善。

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