中國企業(yè)海外并購風(fēng)險的分析及建議

廈門大學(xué)法學(xué)院 盧暢

中國企業(yè)海外并購風(fēng)險的分析及建議

廈門大學(xué)法學(xué)院 盧暢

隨著中國加入WTO，黨的十六大報告中明確提出要實施“走出去”戰(zhàn)略，在2010年全球經(jīng)濟緩步復(fù)蘇、中國經(jīng)濟快速增長的預(yù)期下，我國企業(yè)走出國門開展海外并購的事例顯著增多，企業(yè)對外擴張意愿也正逐步增強，有關(guān)國內(nèi)企業(yè)在海外并購中的風(fēng)險問題也逐步引起各界的重視。

海外并購 并購風(fēng)險

與2009年下半年相比，2010年上半年中國的季度境外并購活動上揚。強勁的中國經(jīng)濟支持境外交易流量增加，交易金額亦不斷上漲。受國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整加速及政府鼓勵并購重組政策等因素推動，2010年中國企業(yè)的海外并購熱潮聲勢浩大，氣勢如虹。

盡管中國企業(yè)收購海外企業(yè)的步伐不斷加快，但是縱觀我國本土企業(yè)的海外并購之路，“走出去”面臨的一系列艱難、挑戰(zhàn)與困境，并非是一帆風(fēng)順。相反，這被鮮花與掌聲簇擁的道路上，隱藏著各種風(fēng)險和危機。

1 海外并購的風(fēng)險分析

按照海外并購風(fēng)險的成因，可以劃分為政策風(fēng)險、社會風(fēng)險和法律風(fēng)險。按照海外并購涉及的具體問題，可以劃分為資產(chǎn)不實風(fēng)險、財務(wù)陷阱風(fēng)險、勞工風(fēng)險、合同管理風(fēng)險、優(yōu)先購買風(fēng)險、稅務(wù)風(fēng)險、壟斷風(fēng)險、環(huán)境保護風(fēng)險、交割風(fēng)險、匯率風(fēng)險、競業(yè)限制風(fēng)險和融資風(fēng)險。按照風(fēng)險的存續(xù)期間，海外并購風(fēng)險可以劃分為收購風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。其中，經(jīng)營風(fēng)險在海外并購風(fēng)險中所占到的比重幾乎是收購風(fēng)險的四倍。收購風(fēng)險主要是通過征收高額進口關(guān)稅阻止外國商品的大量進口；經(jīng)營風(fēng)險則包括采取進口許可證、戰(zhàn)略選擇、產(chǎn)品價格、銷售手段等經(jīng)營決策引起的未來收益不確定性，特別是企業(yè)利用經(jīng)營杠桿而導(dǎo)致息前稅前利潤變動形成的風(fēng)險。海外并購風(fēng)險發(fā)生的原因，可以總結(jié)為以下三個方面：

1.1 社會輿論與政治目的

(1)社會輿論。產(chǎn)品價格低廉和運營效率低下，曾一度成為中國企業(yè)在海外，尤其是在發(fā)達國家市場的真實寫照。這導(dǎo)致一些被并購企業(yè)所在國的員工、媒體、投資者甚至是工會，對中國企業(yè)持懷疑態(tài)度和偏見，一些國家的輿論界也經(jīng)常做出過激的言論或反應(yīng)。

(2)政府干涉。長期以來，東道國政府的干涉都構(gòu)成了中國企業(yè)海外并購所面臨的重大障礙。在監(jiān)管方面，近來外國政府限制我國國企收購當(dāng)?shù)刭Y產(chǎn)的案例也屢有發(fā)生。在德勤的最新報告《崛起的曙光：中國海外并購新篇章》中，許多評論員認為，外國監(jiān)管機構(gòu)的行為背后有著濃烈的政治意圖—— 他們或想要保障當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)，或是為了扶持本土企業(yè)。

分析數(shù)據(jù)顯示，部分中國企業(yè)的海外并購金額達到數(shù)十億甚至上百億美元，對于東道國經(jīng)濟、社會甚至國際安全利益都有著千絲萬縷的影響。出于國家利益的考量，東道國政府插足中國企業(yè)海外并購也就不足為奇。另外，中國企業(yè)缺乏在東道國立足的社會經(jīng)驗，而未能爭取到東道國公眾和政界人士支持，反而在并購和經(jīng)營過程給東道國留下負面印象。2005年，聯(lián)想集團在歷經(jīng)艱難險阻之后購得了IBM的個人電腦業(yè)務(wù)，卻因為隨后美國國務(wù)院以國家安全為由，而被拒絕使用16000臺聯(lián)想電腦從事保密工作。

(3)民族意識。即便是全球經(jīng)濟一體化的時代，大規(guī)模、集中性的高調(diào)并購也極易在東道國民眾中產(chǎn)生強烈的排斥跨國并購，保護民族產(chǎn)業(yè)的情結(jié)和意識。這種保護主義政策在政治敏感行業(yè)顯得尤為突出。

此外，相比之下較為年輕的中國企業(yè)，缺乏抵抗“光看不買”心態(tài)的能力，并且在保證潛在交易增值方面存在問題。

1.2 相關(guān)法律制度差異

隨著世界經(jīng)濟一體化的進程，中國企業(yè)海外并購在社會與政治層面上的障礙將會成為過去；并購各方母國之間的法律沖突必然受到更多重視。目前，我國公司制度的一個鮮明特征就是以國有企業(yè)為主要角色的經(jīng)濟模式，我國絕大部分行業(yè)中的核心企業(yè)都是以國有資產(chǎn)占控股地位或全部資產(chǎn)由國家投資的企業(yè)。無論是20世紀(jì)70年代末的海外并購序幕或是被譽為“中國并購年”的2005年掀起中海外并購高潮中，國有企業(yè)特別是大型和超大型國有企業(yè)一直扮演領(lǐng)軍人物的角色；迄今為止，中國企業(yè)海外并購的大型案例都是由國有企業(yè)進行。正因為此，在以私營企業(yè)為國家企業(yè)主要模式的歐美等發(fā)達國家眼中，中國國有企業(yè)的海外并購行為自然受到高度關(guān)注，并且極有可能被荒謬地當(dāng)做中國政府的國家行為，從而作出違背平等交易原則的決策和論斷。

另外，我國在對跨國并購采取法律限制方面，也與發(fā)達國家的立法產(chǎn)生分歧。因此，大多數(shù)發(fā)達國家并未限制跨國并購所采取的方法，即國內(nèi)并購進行的公司合并、股份取得、營業(yè)受讓、概括承受、公司分割及股份轉(zhuǎn)換等方法，也適用于跨國并購。

1.3 法律法規(guī)的缺乏

縱觀資本輸出國海外投資法制，對于本國海外投資的適度引導(dǎo)和權(quán)益保護均給予了高度重視。隨著并購逐漸成為我國經(jīng)濟領(lǐng)域的重要資本運作方式，我國立法部門先后出臺了若干規(guī)范和約束并購活動的法律法規(guī)。然而，目前這些關(guān)于并購的法律法規(guī)等規(guī)范性文件幾乎都局限于規(guī)范國內(nèi)并購行為，關(guān)于中國企業(yè)海外并購的規(guī)定卻極為缺乏，基本上處于法律真空狀態(tài)。

2 中國企業(yè)海外并購的建議

2.1 發(fā)展中國品牌

公開數(shù)據(jù)顯示，2009年中國已超越德國，躍居世界第一大出口國的地位，2010年有望取代日本，成為僅次于美國的世界第二大經(jīng)濟體。而在這一頂耀眼的光環(huán)中央，實際上閃著中國制造業(yè)無可比擬的光芒。作為新一代世界工廠 ，中國產(chǎn)品走遍天下，制造業(yè)所拉動的GDP比例遠大于其他國家，制造業(yè)對中國經(jīng)濟的推動居功至偉。但是，最讓中國引以為傲的制造業(yè)正面臨著前所未有的世界性的尷尬局面。央視曾在一次報道中以“170萬：0”這個數(shù)據(jù)來揭示中國制造業(yè)在國際品牌方面的空缺。美國商業(yè)周刊雜志從2006年開始連續(xù)四年發(fā)布全球最佳品牌排行榜，但擁有170萬個國內(nèi)品牌的中國卻沒有一個品牌上榜。

不僅僅是中國制造，長久以來的低端定位使得中國企業(yè)難以走出國門，為國際市場所接納和信任。通過海外并購進入國際市場雖然是一條捷徑，但畢竟貼著歐美品牌的標(biāo)簽，中國仍然需要本土品牌代表中國進入到全球商業(yè)中。

2.2 調(diào)整海外并購產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)

2009年為中國企業(yè)海外并購添上了濃墨重彩的一筆，帶給世界一系列大型的能源并購案，連續(xù)發(fā)生像中石化46億美元收購加拿大油砂公司股權(quán)、中海油31億美元收購阿根廷布利達斯所持Bridas公司50%股權(quán)、中石油35億澳元收購澳大利亞Arrow公司股權(quán)等的巨型能源企業(yè)并購案。據(jù)湯森路透的統(tǒng)計，截至2010年上半年，中國海外并購總額已超過284億美元，遠遠超過2009年整年的海外并購總額。但相比資源類并購而言，制造業(yè)海外并購的規(guī)模數(shù)量卻相去甚遠，盡管今年也產(chǎn)生了像吉利汽車收購沃爾沃這樣的代表性案例，但總體來說制造業(yè)并購的規(guī)模仍太少，海外并購的結(jié)構(gòu)不盡合理。

曾得益于制造產(chǎn)業(yè)的全球轉(zhuǎn)移，中國繼美、日、德等國之后，逐步發(fā)展成為一個制造業(yè)大國，甚至成為新的“世界工廠”。但是長期以來，我們在與歐美企業(yè)的全球博弈中始終處于劣勢格局地位。原因是多方面的，主要是因為目前中國企業(yè)處在全球產(chǎn)業(yè)鏈的低端，缺乏歐美發(fā)達國家在技術(shù)、資源、品牌和渠道上的支持。為了保持和適應(yīng)自身經(jīng)濟的高速發(fā)展，絕大多數(shù)中國企業(yè)只能選擇粗放式的發(fā)展方式，依靠低勞工成本、高資源投入和高環(huán)境代價，占據(jù)著產(chǎn)業(yè)鏈底部利潤最微薄的加工制造環(huán)節(jié)；而能夠帶來豐厚利潤的技術(shù)、品牌、渠道等產(chǎn)業(yè)鏈高端環(huán)節(jié)則都被發(fā)達國家牢牢把控著。中國企業(yè)家清醒地認識到，打破這種格局的一個最直接有效的辦法就是海外并購，這將直接提供制造業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展和提升所需的技術(shù)、品牌和渠道，可謂中國制造業(yè)崛起的最佳捷徑。

2008年以來，中國海外并購的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡。中國企業(yè)的海外并購案中針對能源、資源類產(chǎn)品的并購一直在強勢增長，但針對制造業(yè)展開的海外并購卻始終躊躇不前。

加強對海外能源的并購并沒錯，但在此基礎(chǔ)上中國制造業(yè)的海外并購亦需大力加強。相對于資源類企業(yè)大踏步海外并購的進度和中國面臨的困境與實際現(xiàn)狀需求，中國制造業(yè)的海外進軍步伐仍需加快。

3 結(jié)語

伴隨著中國企業(yè)海外并購的浪潮，認識和有效預(yù)防海外并購的法律風(fēng)險，對于中國和渴望“走出去”的中國企業(yè)具有戰(zhàn)略上的重大意義。但是，海外并購既是機遇，更是挑戰(zhàn)。并購風(fēng)險存在于海外并購的各個階段，成因十分復(fù)雜。中國企業(yè)在合理防范并購風(fēng)險的同時，更加應(yīng)當(dāng)注重從自身出發(fā)，對海外并購的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整，著力發(fā)展中國品牌，海外并購之路才能夠走得更穩(wěn)當(dāng)、更順利。

[1] 肖金泉、關(guān)景欣、張婷.企業(yè)并購的法律風(fēng)險控制[M].北京:中國民主法制出版社,2007.

[2] 王保樹主編.公司收購:法律與實踐[M].北京:社會科學(xué)文獻出版社,2005.

[3] 史建三主編.中國并購法報2006年卷[M].北京:法律出版社,2006.

F272

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1005-5800(2010)11(c)-184-02