意識(shí)自治的適用及其限制

喬　愔

一、緣起

意思自治是傳統(tǒng)民法的最高理念，早在羅馬法中就確立了意思自治原則。羅馬法承認(rèn)了一切私法主體的自由意志，即不受他人擺布而自愿地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利。這也是羅馬法之所以有強(qiáng)大的生命力所在。把這一根本原則抽象出來(lái)就叫“意思自治”或“私法自治”。這一民法的基本原則為后來(lái)的各國(guó)民法所接受。

意思自治是指民事主體有權(quán)依照自己的理性判斷，去設(shè)計(jì)自己的生活，管理自己的事務(wù)，自主選擇、自主參與并自主責(zé)任。具體可以從兩個(gè)方面來(lái)理解：一是從實(shí)體法意義上，民事主體有權(quán)自主實(shí)施民事行為，他人不得干涉；在不違反強(qiáng)制法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，民事主體自愿達(dá)成的協(xié)議優(yōu)先于任意性法律規(guī)范的作用；民事主體僅對(duì)基于自主表達(dá)的真實(shí)意思而為的民事行為負(fù)責(zé)。二是從沖突法的意義上，意思自治是指當(dāng)事人有權(quán)協(xié)商選擇適用的準(zhǔn)據(jù)法。意思自治的真諦是尊崇主體的自由和選擇。由此決定了民法應(yīng)以任意性規(guī)范為主，以強(qiáng)行性規(guī)范為補(bǔ)充。任意性規(guī)范充分體現(xiàn)私法的意思自治。然而，意思自治也不是絕對(duì)的，意思自治并不是無(wú)限制的意思自由，在任何現(xiàn)代國(guó)家中，這一原則均僅賦予法律行為人以意思自由的一定范圍，因而民事主體的意思自由實(shí)質(zhì)上是在法律限制之內(nèi)的自由。

二、意思自治原則在民法中的適用

民法作為私法，是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和，其所涉法域在財(cái)產(chǎn)方面和人身方面具有多樣性和復(fù)雜性。民法是國(guó)家制定的，必然體現(xiàn)了國(guó)家的意志。因此，私法自治原則在民事領(lǐng)域的適用是有其范圍的，并非適用民法的全部領(lǐng)域。

(一)物權(quán)法中的適用是財(cái)產(chǎn)自由原則。

意思自治原則在物權(quán)法的表現(xiàn)是財(cái)產(chǎn)自由原則。物權(quán)是權(quán)利人支配一定物并排除他人干涉的權(quán)利。它是絕對(duì)權(quán)，一切不特定的人都是義務(wù)人。物權(quán)具有優(yōu)先性，不同物權(quán)之間先設(shè)定的物權(quán)優(yōu)于后設(shè)定的物權(quán)。物權(quán)人直接支配特定物并享受其利益的權(quán)利。物權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)無(wú)須借助他人行為，僅依自己的意思管領(lǐng)標(biāo)的物，并取得權(quán)利內(nèi)容之利益。這種依自由意思表示支配自己財(cái)物的行為就是意思自治原則在物權(quán)法上的體現(xiàn)。物權(quán)人即財(cái)產(chǎn)權(quán)利人擁有依自由意志對(duì)物的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)利人可以在法律規(guī)定范圍內(nèi)自由行使，自由處置。

(二)婚姻家庭法中的婚姻自由和遺囑自由。

意思自治原則在婚姻家庭法中的體現(xiàn)主要在婚姻法和繼承法之中?；橐鲎杂砂ńY(jié)婚自由和離婚自由。公民依法享有婚姻自由的權(quán)利，即公民依法按照自己的意志，自愿地結(jié)婚或離婚，不受他人干涉的自主權(quán)利。它屬于一種人身自由權(quán)，是當(dāng)事人自主支配自己人身的一種權(quán)利。公民對(duì)于自己的婚姻在遵守法律的前提下，有表達(dá)自己真實(shí)意思的完全自由，任何人都無(wú)權(quán)代替他們做出決定，或者強(qiáng)迫他們作出違背自己意愿的決定。這就是一種意思自治。

(三)債權(quán)法中的適用是契約自由原則。

在債權(quán)法中，意思自治原則最集中體現(xiàn)是合同法中的“契約自由”或“合同自由”，體現(xiàn)了私法領(lǐng)域的自治精神。契約自由的思想淵源可溯至羅馬法時(shí)代。羅馬法學(xué)家認(rèn)為：“只需基于締約雙方的合意即可產(chǎn)生債”。近現(xiàn)代以來(lái)，契約自由不僅是各國(guó)合同法的基本原則，亦為各國(guó)民法的基本精神支柱。契約自由的實(shí)質(zhì)在于強(qiáng)調(diào)合同關(guān)系的雙方當(dāng)事人的私人自治性，契約的成立以雙方的意思表示一致為必要，主張把合同作為個(gè)人自治范圍來(lái)對(duì)待，從而“契約自由”被視為私法自治的核心。它使當(dāng)事人有權(quán)擺脫法律為他們提供的一切固定模式而自由地設(shè)置其相互的法律關(guān)系。德國(guó)法學(xué)者海因·科茨等指出：“私法最重要的特點(diǎn)莫過(guò)于個(gè)人自治或其自我發(fā)展的權(quán)利。它的核心是尊重當(dāng)事人的自主意思。契約自由為一般行為自由的組成部分?！?/p>

三、意思自治原則在民法中的限制

意思自治并非指民事主體可以憑借其自由意志任意追求私益。正如孟德斯鳩所言：在一個(gè)有法律社會(huì)里，自由僅僅是一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情；自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯佑羞@個(gè)權(quán)利。因此，私權(quán)領(lǐng)域不可能無(wú)限制膨脹，私法的意思自治是有邊界的。

私法的意思自治必須法律規(guī)定的范圍之內(nèi)。在私法領(lǐng)域，民事主體的民事權(quán)利的行使和民事括動(dòng)不得損害公益，私法活動(dòng)不得違反強(qiáng)制法。私法自治是通過(guò)法律行為來(lái)確立或變更自己與他人之間的法律關(guān)系，因此對(duì)法律行為效力性的規(guī)范就是體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)私法自治原則的限制。如：違反強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)定的行為為無(wú)效民事法律行為；有悖于公共秩序或善良風(fēng)俗的法律行為為無(wú)效民事法律行為。這二項(xiàng)規(guī)范在各國(guó)民法中都有類(lèi)似的規(guī)定，以作為規(guī)制意思自治的規(guī)范基礎(chǔ)。

私法是正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活條件的表現(xiàn)，意思自治原則與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的自由本性是一致的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是意思自治的經(jīng)濟(jì)，意思自治的功能空間就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的生存空間，意思自治的實(shí)施是保障和促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的手段，意思自治是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活的靈魂。從現(xiàn)代各國(guó)民事立法來(lái)看，私法的意思自治不是無(wú)限制的意思自由，而是在法律限制之內(nèi)的自由。不僅私法自治原則賦予當(dāng)事人的意思自由應(yīng)受強(qiáng)行法的限制，任何民事主體對(duì)其必須無(wú)條件地遵守；而且私法自治原則所確立意思表示的效力也受到強(qiáng)行法的限制，民事法律行為只有符合效力的規(guī)范條件下才產(chǎn)生拘束力。從這個(gè)意義來(lái)講，意思自治原則的功能發(fā)揮是有限的。因此，意思自治原則并不是絕對(duì)的、任意的，而是相對(duì)的、有限制條件的。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙越，意思自治原則的適用范圍，政法論壇，2004

[2]江平，張禮洪市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和意思自治，法學(xué)研究，1993