關于刑事訴訟證人作證難問題的若干思考

張國臣

證人證言是我國刑事訴訟法規(guī)定的法定證據(jù)，又是在刑事訴訟中運用的最為普遍的證據(jù)之一。證人依法如實作證，對于司法機關查明案件事實、順利進行訴訟、維護公平正義具有重要意義。但是，由于種種原因，證人作證難一直是近年來困擾刑事訴訟的一個突出問題，亟待尋求解決方策。

一、當前證人作證難問題的主要表現(xiàn)

(一)證人拒證，即在刑事訴訟中，知道案件真實情況的人，無正當理由拒絕向司法機關提供證言的行為，表現(xiàn)為拒絕履行法定義務的不作為。在一般刑事案件中存在證人拒證現(xiàn)象，在職務犯罪案件偵查中表現(xiàn)得更為突出。在查辦貪污賄賂、瀆職侵權犯罪案件中，及時、全面地收集證明案件真實情況的證人證言，對突破案件，揭露、證實犯罪嫌疑人的犯罪行為無疑非常重要，由此，證人證言成為此類案件中運用的最為廣泛、最為普遍的一種證據(jù)。但在檢察機關辦案過程中，證人拒絕作證的現(xiàn)象屢有發(fā)生，嚴重影響和制約了檢察機關職務犯罪偵查工作的順利進行和反腐敗斗爭的深入開展。如河南省新安縣檢察院一項調查表明，2004年至2008年，該院在偵查職務犯罪案件工作中，先后到285家非公有制企業(yè)調查取證，有182家以種種借口消極對待、不予配合，比例達到63.9%。

(二)證人翻證，即在案件偵查、起訴和審判過程中，證人就其所了解的案件情況向司法機關作出陳述后又推翻其全部或部分陳述。證人翻證，總體來說有兩類，一是對犯罪事實的翻證，主要是從犯罪構成要件事實上對以前的陳述予以否認，另一類是對取證程序的合法性進行翻證，主要表現(xiàn)是誣賴偵查人員有逼證行為。在職務犯罪案件中，特別是賄賂犯罪案件中，由犯罪的隱秘性所決定，司法機關能夠獲取的直接犯罪證據(jù)相對較少，證人證言往往成為決定案件性質和成敗的關鍵證據(jù)，一旦證人翻證，對案件的辦理影響很大。少數(shù)案件最終不能被法院作出有罪判決或偵查認定的事實、數(shù)額未能在起訴、審判環(huán)節(jié)認定，都與證人翻證有關。

(三)證人不出庭作證，即在刑事審判活動中，證人特別是重要證人不出席法庭作證，不接受詢問和質證。在司法實踐中，證人不出庭非常普遍。據(jù)有關資料顯示，近年來全國各級法院刑事案件審判中證人不出庭率一直在90%以上。［１］可以講，證人不出庭作證，是證人作證難問題最集中、最突出的表現(xiàn)，也是社會各界普遍關注且影響某些案件的程序正當及實體公正的老大難問題。

(四)證人作偽證，即在刑事訴訟中，證人對案件事實和情節(jié)故意作虛假證明，意圖陷害他人或者隱匿罪證。證人作偽證，不僅無助于司法機關查明案件事實真相，而且還會誤導司法工作人員，嚴重影響刑事訴訟活動順利進行。

二、產生證人作證難問題的主要原因

(一)證人保護制度不健全，證人不敢作證。刑事訴訟法第49條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機關應當保障證人及其近親屬的安全。對證人及其親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復，構成犯罪的，依法追究刑事責任，尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰?！钡@樣的程序性規(guī)定過于原則，沒有具體的保障措施，沒有專職的保護人員以及行之有效的保護機制，對證人事前預防性保護以及在財產方面的保護沒有具體的規(guī)定，只停留在事后保護、人身保護、宣言式保護的層面，預防功能較差，不能為證人提供有效的同步保護，因此導致證人不愿冒險作證。在司法實踐中，證人因作證而受到打擊和報復的現(xiàn)象屢見不鮮。比如，貴州人肖敬明在浙江寧波為一起刑事案件作證后，屢遭報復，不得不東躲西藏，舉家流亡。［2］再如因舉報河北省原省委書記程維高而遭受打擊報復的郭光允，因舉報河南省平頂山市原政法委書記李長河而家破人亡的呂凈一等。據(jù)報道，近幾年來全國每年發(fā)生的對證人、舉報人報復致殘致死案件達1200件。［3］同時，由于一些案件查處不及時或處理結果偏輕，也在很大程度上挫傷證人作證的積極性，使其他證人更加不敢、不愿作證。我國曾有學者對證人拒證心理進行了分析，認為“證人為怕受到威脅和人身報復，為安全考慮而不愿作證的占到78.3%。”［4］“假如時光能夠倒流，我決不會再做這樣的蠢事，可惜世上沒有后悔藥??！”肖敬明面對媒體采訪時就發(fā)出如此感慨。這非常值得我們深思。

(二)受傳統(tǒng)文化影響，證人不愿作證

比如，傳統(tǒng)文化中的封建意識、中庸之道、隱忍退讓等因素造成的“厭訟”“厭證”心態(tài)，一直是許多證人不愿介入訴訟的慣性思維；“和合文化”為底蘊的社會倫理要求人們以和為貴、息事寧人，祈求相安無事，進而在訴訟活動中形成拒證以求互不得罪、明哲保身的普遍心理。同時，我國是一個講究人情的社會，在社會交往中，人際關系、人情無疑占有較重的分量。犯罪案件中的證人，許多情況下都與犯罪嫌疑人、被害人有這樣那樣的關系，尤其是在職務犯罪案件中，證人與犯罪嫌疑人更多的是親友、同事或熟人關系，有的與案件本身還有一定的關系，因此，證人不愿意冒險去破壞這張關系網，甚至有可能在犯罪嫌疑人“遇難”之時施以援手而翻證或作偽證。

(三)缺乏經濟補償，證人不想作證

證人作證特別是出庭作證，必然會給其經濟、人身權益等帶來一定的影響，如工資獎金、勞動收入的減少，以及為出庭作證所支出的交通費、食宿費等，特別是一些地處邊遠地區(qū)或離審判地點較遠的證人，損失會更大。而這些損失究竟由誰來承擔、如何承擔，法律沒有明確規(guī)定，在司法實踐中對證人的補償很不到位，以至于許多證人把出庭看作是一種負擔而不去作證。

(四)拒不履行作證義務的法律后果不明確，證人敢于不作證

我國刑事訴訟法第48條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務?！钡糇C人不履行此義務要承擔什么樣的法律后果，除刑法第311條拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪外，法律沒有明確規(guī)定。目前，我國刑事訴訟法對證人拒不履行作證義務缺乏強制性的規(guī)定，也沒有相應的制裁措施。證人不到庭作證，不承擔法律上的責任，從某種程度上講，也對證人不作證起到了放縱作用。

三、解決證人作證難問題的幾點建議

解決證人作證難問題，是一個非常復雜的問題，需要從理念、文化、制度、規(guī)則、保障和懲戒等方面綜合加以解決，尤其要注意從證人的角度考慮問題，以鼓勵和教育為主，強制和懲罰為輔，不斷喚起證人主動作證的良知和責任意識，建立有利于證人依法如實作證的保障機制。

(一)建立健全證人保護機制

英國學者丹寧勛爵曾說過：“沒有一種法律制度有正當理由能強迫證人作證，而在發(fā)現(xiàn)證人作證受到侵害時又拒絕給予救濟。采用一切可行的手段來保護證人是法庭的職責。否則，整個法律訴訟就會一錢不值?！保郏担菀虼耍Ｗo證人是刑事訴訟得以順利進行的重要保證。世界上許多國家和地區(qū)為此制定專門的立法，設立了專門的保護機構。如美國于1982年和1984年分別制定了《被害人和證人保護法》和《證人安全改革法》；德國于1998年制定了《證人保護法》；加拿大于1996年通過了《證人保護項目法》，菲律賓于1991年通過了《證人保護、安全和利益法》等。2003年通過的《聯(lián)合國反腐敗公約》第32條規(guī)定：“各締約國應當根據(jù)本國法律制度并在力所能及的范圍內采取適當?shù)拇胧瑸榫透鶕?jù)本公約確認的犯罪作證的證人和鑒定人并酌情為其近親屬及其他關系密切者提供有效的保護，使其免遭報復或者恐嚇。”

中央轉發(fā)的《中央政法委員會關于深化司法體制和工作機制改革若干問題的意見》，明確提出要“完善證人、鑒定人出庭制度和保護制度”。高檢院貫徹落實司法體制和工作機制改革的實施意見第17條“完善職務犯罪定罪量刑標準和查辦、預防職務犯罪的程序和措施”，提出要“完善對舉報人和證人的保護措施”；第21條“深化公訴機制改革”，提出要“會同有關部門依法完善證人、鑒定人出庭制度”。因此，建立完善的證人保護機制已成為當務之急。

一要建立專門的證人保護機構。雖然我國刑訴法第49條規(guī)定公、檢、法三機關都應當保障證人及其近親屬的安全，但該規(guī)定過于原則、籠統(tǒng)，沒有明確三機關的各自保護職責，由于分工不明，導致三機關在司法實踐中均不能有效地履行保護證人的職責，甚至發(fā)生互相推脫的現(xiàn)象。如前所述，世界上許多國家都已成立了專門的證人保護機構。公安機關作為我國刑事案件的偵查機關，具有明顯的人力、物力和先進技術設備等優(yōu)勢。因此，建議將我國的公安機關作為保護證人的專門機構，以便能更有力地保護證人。另外，證人保護是一項復雜工作，還需要其他部門和社會各界共同配合和努力，以便全方位、多角度地切實有效保護好每位證人。

二要明確證人保護對象范圍。司法實踐中，犯罪分子打擊報復的不僅有證人本人，而且往往還涉及證人的近親屬。因此，證人保護的對象，不能僅限于證人，還應包括證人的近親屬及其他需要類似保護的人。在保護的內容上，不僅要保護證人的人身安全和名譽、尊嚴不受侵害，還要保護證人的財產安全、住宅安全、生活安寧等多個方面。

三要采取切實可行的保護措施。要實行庭前、庭中和庭后相結合的保護方式。庭前保護是在開庭審理前對證人采取的預防性保護措施，如在偵查階段對證人的身份保密，對一些重大刑事案件如走私犯罪、黑社會性質犯罪、恐怖犯罪、重大職務犯罪案件中的重要證人派出警察24小時全程保護，以防止對證人進行打擊報復。庭中保護是對證人出庭作證期間采取的預防性保護措施，如：（1）隱名保護：證人作證時，隱匿其姓名等個人情況，僅作為第××號證人作證；（2）遮蔽保護：證人作證時，用臉罩或隔離板等遮蔽證人的面目；（3）回避保護：證人作證時，被告人暫時回避，由其辯護人代其發(fā)問質證；（4）影像作證：證人通過閉路電視系統(tǒng)陳述證言，接受控、辯雙方的詢問，再通過電視屏幕的影像技術處理，使當事人無法辨認證人，從而保護證人安全。同時，可以建立詢問關鍵證人同步錄音錄像制度，既可規(guī)范司法取證行為，也有利于固定證據(jù)防止證人證言異常變更，在庭審中播放可以在一定程度上彌補證人不能出庭的缺憾。庭后保護是對一些重大刑事案件的證人在法庭作證后所采取的特別保護措施，如在證人作證后其自身及家人在人身安全方面可能會遭受嚴重威脅的情況下，公安機關和相關司法機關以及有關部門要給證人提供改名換姓、異地隱居等保護措施。通過構建完善的證人庭前和庭中保護制度，并將庭前、庭中和庭后保護有機地結合起來，切實保護證人的合法權益不受非法干擾和侵犯。

（二）明確規(guī)定證人享有經濟補償權

從公平原則出發(fā)，對證人進行經濟補償既是對證人作證行為的一種激勵，更是證人履行作證義務的應有保障。許多國家立法都有明確規(guī)定，如《韓國刑事訴訟法》第168條規(guī)定：“被傳喚的證人依照法律規(guī)定，可以請求旅費、津貼和住宿費?！蔽覀兛梢越梃b國外的立法例，明確規(guī)定證人享有經濟補償權及享受的范圍，包括交通費、住宿費、必要的生活費和誤工費。關于經濟補償?shù)膩碓?，公訴案件一律由國家財政負擔。在審判階段，由法院統(tǒng)一支付給證人。自訴案件先由自訴人預先支付給證人，然后再由敗訴方負擔。

（三）建立證人拒絕作證的懲戒制度

許多國家立法都對無正當理由拒絕作證的證人明確規(guī)定了予以拘傳、罰款等懲戒措施，如《日本刑事訴訟法》第150條規(guī)定：“受到傳喚的證人沒有正當理由而不到場時，可以裁定處以10萬元以下的罰款，并可以命令賠償由于不到場所產生的費用?！钡?51條規(guī)定：“作為證人受到傳喚沒有正當理由而不到場的，處以10萬元以下罰金或者拘留。犯前款罪的，可以根據(jù)情節(jié)并處罰金和拘留?！苯梃b國外的立法例，對證人無正當理由拒絕作證可以制定以下懲戒措施：（1）證人無正當理由拒絕作證的，可以將其拘傳到案；（2）證人經拘傳到案后拒絕作證的，處15日以下的拘留并處1000元以下的罰款；（3）在刑法中增設“拒絕作證罪”，對重大刑事案件關鍵證人拒證情節(jié)惡劣的，可以依法追究其刑事責任。

（四）建立對證人的社會保障和獎勵制度

為證人辦理人身、財產保險，一旦證人人身、財產等受到侵害，可以得到較好的補償。另外，可以像設立“見義勇為”基金那樣，設立“證人獎勵”基金，根據(jù)證人在偵破、審理案件中所起作用的大小，對證人實施不同的獎勵，以此激勵證人出庭作證的積極性。

注釋：

［１］2005年8月8日《中國青年報》：“證人要出庭作證將寫進刑事訴訟法”。

［２］2008年9月3日《中國青年報》：“一證人作證后遭報復四處流亡證人安全誰來保？”。

［３］2008年9月4日《新京報》：“保護證人還需要制度性努力”。

［４］毛慧：《刑事案件證人保護制度的思考》，2009年2月26日中國法院網。

［５］（英）丹寧勛爵著，李克強等譯：《法律的正當程序》，法律出版社1999年版，第25頁。