論經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下的我國《保險(xiǎn)法》修訂草案

吳　京

摘要：喬治斯·迪翁(Georges Dionne)和斯科特·E·哈林頓(Scott E Harrington)的《保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)》(Foundations of Insurance Economics)一書，是西方保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)中最著名的學(xué)科著作之一。然而，西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家們的這本論文集很是理論化、晦澀，其利用保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論對保險(xiǎn)市場進(jìn)行實(shí)證分析的部分又離中國的保險(xiǎn)市場的現(xiàn)實(shí)時(shí)間和空間上太過于遙遠(yuǎn)。我們試圖將保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論，聯(lián)系中國的保險(xiǎn)業(yè)實(shí)踐和保險(xiǎn)法及修訂草案，促進(jìn)我國保險(xiǎn)法制的不斷發(fā)展和完善。

關(guān)鍵詞：風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)市場逆向選擇道德風(fēng)險(xiǎn)

一、保險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論

保險(xiǎn)業(yè)是以部分保險(xiǎn)資金從事投資來滿足保險(xiǎn)賠付需要的營利業(yè)務(wù)。保險(xiǎn)是這樣一種經(jīng)濟(jì)機(jī)制，即個(gè)人以小額成本(保險(xiǎn)費(fèi))替代大額不確定損失(保險(xiǎn)所保的意外事故)，而這種損失在沒有保險(xiǎn)的情況下將會存在。

從本質(zhì)上看，經(jīng)濟(jì)學(xué)是研究社會中的個(gè)人、廠商、政府和其他組織如何進(jìn)行選擇以及這些選擇如何決定社會資源被怎樣利用的科學(xué)。保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)是經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個(gè)分支。保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)是運(yùn)用經(jīng)濟(jì)原理來分析、研究關(guān)于保險(xiǎn)領(lǐng)域問題的一門學(xué)科。其重要領(lǐng)域包括期望效用，風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)態(tài)度，保險(xiǎn)需求，保險(xiǎn)和資源配置，道德風(fēng)險(xiǎn)、逆向選擇，市場結(jié)構(gòu)與組織形式，保險(xiǎn)定價(jià)和保險(xiǎn)監(jiān)管等方面的經(jīng)濟(jì)分析。馮·諾伊曼，摩根斯坦，弗里德曼，薩維奇，博爾奇，阿羅，普拉特，莫森，羅斯柴爾德，斯蒂格利茨等很多經(jīng)濟(jì)學(xué)家。都對保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究做出了突出的貢獻(xiàn)。

(一)保險(xiǎn)的出現(xiàn)

發(fā)現(xiàn)的世界上最古老的保單，現(xiàn)存意大利熱那亞國立圖書館內(nèi)。這張保單是1347年10月23日由一艘“圣·克勒拉”號商船的主人與一位商人訂立的一份類似于借款合同的船舶航程保單。現(xiàn)代意義上的第一份保險(xiǎn)契約是1384年的比薩保單，擔(dān)保一批從法國南部的阿爾滋運(yùn)至意大利比薩的紡織品。保險(xiǎn)為什么會出現(xiàn)?最直接的原因應(yīng)該是在于保險(xiǎn)是用以對抗風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)有效的發(fā)明。

(二)保險(xiǎn)——侵權(quán)法的消亡

從法律的角度而言，保險(xiǎn)合同是我國法律上唯一明確規(guī)定的一類射幸合同。隨著保險(xiǎn)尤其是第三人責(zé)任保險(xiǎn)的出現(xiàn)并發(fā)揮著有效的作用，侵權(quán)法危機(jī)、消亡的說法頻繁地出現(xiàn)在現(xiàn)代民法學(xué)者的著作中。然而，責(zé)任保險(xiǎn)卻從一個(gè)嶄新的角度，有效地把損失分散到社會上所有投保人，雖使侵權(quán)法的傳統(tǒng)理論和原則受到了空前沖擊，但是更加強(qiáng)化和完善了侵權(quán)責(zé)任的補(bǔ)償功能，使侵權(quán)責(zé)任社會化，改造和推動了侵權(quán)法的創(chuàng)新和發(fā)展。

(三)保險(xiǎn)市場的逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)

保險(xiǎn)市場是典型的信息不對稱市場。道德風(fēng)險(xiǎn)(Moral Hazard)和逆向選擇(Adverse Select)是保險(xiǎn)市場上很多問題的根源所在。在保險(xiǎn)市場上，由于保險(xiǎn)公司不知道投保人的風(fēng)險(xiǎn)程度，所以其永遠(yuǎn)在運(yùn)用各種方法盡可能在訂立保險(xiǎn)合同前更好地區(qū)分投保人的風(fēng)險(xiǎn)類型。否則總會是劣幣驅(qū)除良幣。保險(xiǎn)產(chǎn)品總會為高風(fēng)險(xiǎn)而非低風(fēng)險(xiǎn)類型的人購買。在訂立保險(xiǎn)合同之后，由于保險(xiǎn)公司不能觀察到投保人在投保后的風(fēng)險(xiǎn)程度，投保人很可能會發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)而趨向從事高風(fēng)險(xiǎn)活動或者疏于防范事故發(fā)生。

委托——代理問題已經(jīng)在以下各種特例中得以運(yùn)用：保險(xiǎn)人不能觀測被保險(xiǎn)人履行看護(hù)義務(wù)的水平。為盡可能減少逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)，以及委托——代理問題的有效方法，保險(xiǎn)公司通過讓投保人承擔(dān)一部分損失賠償費(fèi)用而提高其注意義務(wù)，即共同保險(xiǎn)和可扣除保險(xiǎn)的發(fā)明。

二、保險(xiǎn)的法律視角

(一)保險(xiǎn)法修訂歷程與背景介紹

保險(xiǎn)法是我國重要的一個(gè)法律部門，我國現(xiàn)行的保險(xiǎn)法是1995年6月30日頒布、10月1日正式實(shí)施的保險(xiǎn)基本法，在2003年經(jīng)過一次修改，2008年是其歷經(jīng)的第二次全面修改。保險(xiǎn)法修訂草案由中國保監(jiān)會組織起草，并經(jīng)國務(wù)院法制辦協(xié)調(diào)、修改，2008年8月1日經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會議原則通過。8月5日國務(wù)院向全國人大常委會提交了保險(xiǎn)法修訂草案的議案。全國人大常委會第四次會議已經(jīng)對其進(jìn)行了第一次審議。

(二)保險(xiǎn)法的原則

保險(xiǎn)法的四大原則是在保險(xiǎn)發(fā)展中逐漸形成并被人們公認(rèn)的基本原則。第一是最大誠信原則。保險(xiǎn)法修訂草案第五條規(guī)定：“保險(xiǎn)活動當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”。最大誠信原則的具體內(nèi)容主要包括告知、保證、棄權(quán)與禁止反言。第二，保險(xiǎn)利益原則。該原則為保險(xiǎn)法修訂草案中的第十四條所詳細(xì)闡述。第三，近因原則。第四，損失補(bǔ)償原則。

(三)我國保險(xiǎn)市場的現(xiàn)狀和保險(xiǎn)法修訂的必要性

保險(xiǎn)法修訂是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)業(yè)和保險(xiǎn)經(jīng)營出現(xiàn)了一些新的情況與問題，因此迫切需要對原保險(xiǎn)法作進(jìn)一步修改。

第一，保險(xiǎn)市場上各類主體日益多樣。近年來出現(xiàn)了政策性保險(xiǎn)、合作保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、互保機(jī)構(gòu)等產(chǎn)品和機(jī)構(gòu)，原保險(xiǎn)法規(guī)定的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)組織形式已難以滿足需要。同時(shí)，隨著養(yǎng)老、醫(yī)療體制的改革，保險(xiǎn)公司在原保險(xiǎn)法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)、人身保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)以外，陸續(xù)開展了企業(yè)補(bǔ)充保險(xiǎn)受托管理、農(nóng)民養(yǎng)老保險(xiǎn)、新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度改革試點(diǎn)等業(yè)務(wù)內(nèi)容，這些業(yè)務(wù)也需要納入保險(xiǎn)法進(jìn)行規(guī)范。

第二，出現(xiàn)一些新型的保險(xiǎn)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，如保險(xiǎn)公估機(jī)構(gòu)等，需要法律予以規(guī)范。

第三，目前法律對保險(xiǎn)資金投資范圍限制過窄。保險(xiǎn)業(yè)尤其是壽險(xiǎn)業(yè)存在一定的利差損問題。

第四，在保險(xiǎn)市場規(guī)模擴(kuò)大的同時(shí)。各類保險(xiǎn)糾紛和違法違規(guī)行為及種類也增多。因此需要進(jìn)一步明確有關(guān)經(jīng)營規(guī)則和保險(xiǎn)活動中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，加強(qiáng)保險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管職權(quán)和監(jiān)管力度。

(四)我國新保險(xiǎn)法的框架構(gòu)建

我國保險(xiǎn)法采用的是“保險(xiǎn)合同法”與“保險(xiǎn)業(yè)法”合一的立法模式。它既調(diào)整保險(xiǎn)人與被保險(xiǎn)人之間的保險(xiǎn)合同關(guān)系，也調(diào)整保險(xiǎn)市場主體與保險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的監(jiān)管關(guān)系。新的保險(xiǎn)法修訂草案共10章194條，與原法相比，新增了“保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會”和“保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”兩章，并修改完善了原法的很多內(nèi)容。第一章總則；第二章保險(xiǎn)合同(含一般規(guī)定、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同、人身保險(xiǎn)合同三節(jié))：第三章保險(xiǎn)公司；第四章保險(xiǎn)經(jīng)營規(guī)則；第五章保險(xiǎn)業(yè)的監(jiān)督管理：第六章保險(xiǎn)代理人、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)公估機(jī)構(gòu)；第七章保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會；第八章保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)；第九章法律責(zé)任；第十章附則。

三、新保險(xiǎn)法修訂草案的幾大要點(diǎn)和問題討論

(一)完善保險(xiǎn)合同法律規(guī)范

保險(xiǎn)法草案明確了保險(xiǎn)合同成立的時(shí)間界限(第十五條第一款)，增設(shè)了“不可抗辯條款”(第十八條第二、三款)，強(qiáng)調(diào)保險(xiǎn)合同經(jīng)過兩年后便成了不可抗辯，保險(xiǎn)人不得再以投保人未履行告知義務(wù)為由解除合同。此外，細(xì)化了保險(xiǎn)公司理賠的程序和時(shí)限。比如說，“書面通知”、“30天內(nèi)做出核定”等規(guī)定。

(二)拓寬了保險(xiǎn)公司投資渠道

保險(xiǎn)法草案將允許保險(xiǎn)公司將險(xiǎn)金投向各種債券和房地產(chǎn)，這無非是一項(xiàng)非常重大的變革，為金融混業(yè)預(yù)留了空間。同證券法、商業(yè)銀行法的規(guī)定保持了一致。

首先，將原來的“買賣政府債券、金融債券”的規(guī)定，修改為“買賣債券、股票、證券投資基金等有價(jià)證券”。另外保險(xiǎn)資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)及不得用于設(shè)立保險(xiǎn)業(yè)以外企業(yè)的限制也同時(shí)取消。截至2008年上半年，我國保險(xiǎn)資金運(yùn)用余額為27063.3億元，較年初增長1.3％。其中。銀行存款6977.8億元，占比25.8％；債券14507.7億元，占比53.6％；證券投資基金1855.4億元，占比6.9％；股票(股權(quán))2905.4億元。占比10.7％。保險(xiǎn)公司共實(shí)現(xiàn)資金運(yùn)用收益648.7億元。這次法律修訂主要開始允許保險(xiǎn)公司用險(xiǎn)金購買公司債。

其次，關(guān)于保險(xiǎn)公司投資不動產(chǎn)的放開。其實(shí)，保險(xiǎn)商早已通過租賃、購買自用物業(yè)打擦邊球式的投資，或通過集團(tuán)旗下信托、資產(chǎn)管理子公司變相投資房地產(chǎn)。在北京金融街上，多家保險(xiǎn)公司購買了共幾十萬平方米的物業(yè)2008年，“京滬高鐵股權(quán)投資計(jì)劃”也成為保險(xiǎn)資金在基礎(chǔ)設(shè)施投資領(lǐng)域的典范。以平安牽頭的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)以入股京滬高鐵。平安資產(chǎn)、太平洋資產(chǎn)、泰康資產(chǎn)和太平資產(chǎn)募集資金160億元。基礎(chǔ)設(shè)施也涉及不動產(chǎn)問題，因此需要法律為保險(xiǎn)公司投資不動產(chǎn)放行。

但是，我們新的保險(xiǎn)法草案并沒有詳細(xì)規(guī)定投資不動產(chǎn)的方式、方向、比例和規(guī)模。在發(fā)達(dá)國家，保險(xiǎn)公司投資不動產(chǎn)的比例也至多在5％到10％，我國在上世紀(jì)80年代“爛尾樓”的教訓(xùn)也告訴我們要提高監(jiān)管力度，謹(jǐn)防房地產(chǎn)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)損害到險(xiǎn)金的保值增值。

(三)取消了“境內(nèi)優(yōu)先分保”的規(guī)定

這條規(guī)定是為了踐行我國加入WTO的承諾和踐行保險(xiǎn)行業(yè)國民待遇的體現(xiàn)，主要是在再保險(xiǎn)領(lǐng)域，外國保險(xiǎn)公司獲得了和國內(nèi)保險(xiǎn)公司同等的待遇。

(四)加強(qiáng)行業(yè)自律，強(qiáng)化保險(xiǎn)監(jiān)管

首先，保險(xiǎn)法草案嚴(yán)格了對成立保險(xiǎn)公司的監(jiān)控。規(guī)定保險(xiǎn)公司的組織形式可以是股份有限公司，也可以采用有限責(zé)任公司(第七十一條)。增加了保險(xiǎn)公司主要股東的資格條件(第七十三條第三款)。并且要求全部注冊資本必須是實(shí)繳貨幣資本(第七十四條)。另外，新增保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會一章，增加了保險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管手段和措施，包括現(xiàn)場檢查(第一百六十二條)、監(jiān)管談話(第一百六十四條)以及重工業(yè)大風(fēng)險(xiǎn)情況下限制保險(xiǎn)公司高級管理人員出境、申請司法機(jī)關(guān)禁止財(cái)產(chǎn)處分等其他限制措施(第一百六十五條)。規(guī)定了風(fēng)險(xiǎn)防范和保險(xiǎn)公司的市場退出機(jī)制，也規(guī)定了保險(xiǎn)兼業(yè)機(jī)構(gòu)的法律地位。

總之，我國的保險(xiǎn)法修訂可謂是一次系統(tǒng)性與前瞻性并存的大修，雖然其全部完成還需要一定的時(shí)日。但是草案中加強(qiáng)對消費(fèi)者利益的保護(hù)及保險(xiǎn)監(jiān)管，同時(shí)增加保險(xiǎn)公司盈利渠道的宗旨已經(jīng)得到了很好的體現(xiàn)，勢必會對我國保險(xiǎn)市場的完善和發(fā)展起到巨大的推動作用。