新公司法下的公司章程自治

董朝陽

公司章程是公司行為的基本準(zhǔn)則，其作為公司的自治規(guī)范，地位相當(dāng)于公司內(nèi)部的“憲法”。公司章程在公司治理中具有十分重要的制度架構(gòu)能力。新公司法一方面明確賦予了公司章程更多的自主權(quán)，另一方面，弱化和取消了許多強(qiáng)制性的規(guī)定，代之以賦權(quán)性或者倡導(dǎo)性規(guī)范。公司的章程自治就是公司在法律允許的范圍內(nèi)，可以通過其章程和多數(shù)表決制，自己規(guī)定其內(nèi)部關(guān)系，是“私法自治”的一種特殊表現(xiàn)形式。

公司法的規(guī)定賦予了公司章程更大的自治空間，使之可以在公司治理領(lǐng)域發(fā)揮鼓勵創(chuàng)新、提升公司治理整體水平的作用。

一、新公司法中公司章程自治范圍的擴(kuò)大

擴(kuò)大公司自治范圍，是新公司法的一個重要價值取向。新公司法大大擴(kuò)充了公司及其股東對公司章程的意思自治范圍，從片面、過度的控制和管理轉(zhuǎn)向?qū)ζ髽I(yè)經(jīng)營自治的尊重、對運(yùn)營效率的追求和對市場機(jī)制的有效運(yùn)用。

1.新公司法擴(kuò)大公司治理制度實(shí)體權(quán)利方面的自主性。新公司法擴(kuò)大公司治理制度方面的自主性表現(xiàn)在以下方面：

人員自主性。新公司法規(guī)定了章程對法定代表人的選擇權(quán)，可選擇由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，并且，新公司法將董事長、副董事長的產(chǎn)生交由章程規(guī)定。同時，新公司法規(guī)定，公司監(jiān)事會中職工代表的具體比例由章程加以細(xì)化規(guī)定。

職權(quán)自主性。對于股東會、董事會和監(jiān)事會，新公司法都規(guī)定了“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”的兜底條款。對三者的職權(quán)規(guī)定兜底條款，可以使公司在章程中根據(jù)具體情況和職能需要賦予三者其他職權(quán)，以適應(yīng)公司運(yùn)營和發(fā)展的實(shí)際，實(shí)現(xiàn)公司平穩(wěn)有序的運(yùn)作。

決策自主性。公司章程決策自主性主要體現(xiàn)在兩個方面：其一，新公司法四十三條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！北緱l中“但書”的規(guī)定取消了以往“以資論權(quán)” 的硬性規(guī)定，允許股東通過協(xié)商做出其他安排。其二，新公司法規(guī)定股東會、董事會和監(jiān)事會的議事方式、表決程序除法律外，由章程補(bǔ)充規(guī)定。議事方式和表決程序是股東會、董事會和監(jiān)事會行使權(quán)力的具體途徑，此項授權(quán)規(guī)范使公司可以對其決策的方式和過程通過章程加以固定和隨時調(diào)整，實(shí)現(xiàn)公司自治。

存續(xù)自主性。股東作為出資者，有權(quán)依自己的意志通過章程的形式約定公司解散的原因，但是公司是否依照章程約定解散，股東仍有最終的決定權(quán)。同時新公司法規(guī)定，公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時可以通過修改公司章程而存續(xù)。公司法給予了公司對自身命運(yùn)的決定權(quán)，并通過章程這一“公司憲法”予以實(shí)現(xiàn)。

2.新公司法擴(kuò)大公司自治范圍在公司治理制度程序權(quán)利方面的自主性。新公司法擴(kuò)大公司自治范圍在公司治理制度程序權(quán)利方面的自主性主要表現(xiàn)在以下方面：

章程內(nèi)容自由化。新公司法減少了章程中絕對必要記載事項，公司自治要求公司章程的絕對必要記載事項盡量減少，除了涉及公司有效組織、運(yùn)作和股東權(quán)利保護(hù)等應(yīng)當(dāng)規(guī)定為絕對必要記載事項的事項，其它事項都應(yīng)為非絕對記載事項，由股東自由做出對公司最有利的選擇。

會議程序操作的自由。會議程序操作的自由主要表現(xiàn)在三個方面：新公司法允許公司章程對召開股東會的通知程序允許章程做出排他性規(guī)定，允許公司章程對監(jiān)事會的議事方式和表決程序做出補(bǔ)充性規(guī)定。這體現(xiàn)出新公司法在會議程序方面賦予章程自治的空間，允許章程自主安排會議程序。

選聘會計師事務(wù)所方法的自由。新公司法第一百七十條第一款規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定?！?由公司章程規(guī)定聘用、解聘會計師事務(wù)所的決定權(quán)由哪個機(jī)構(gòu)行使，可以防范公司經(jīng)理或其他高管自行決定聘用或解聘會計師事務(wù)所，防范公司財務(wù)腐敗，使公司財務(wù)秩序走上規(guī)范化的軌道。

3.新公司法在資本制度方面擴(kuò)大公司自治范圍。新公司法的順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對公司資本制度做出了較大的改動，賦予了公司在資本方面更多的自由權(quán)利。

利潤分配自由。新公司法第三十五條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！痹谛乱?guī)定下，公司章程可以基于公司的經(jīng)營狀況，以最合理的方式約定股利分配方式，充分體現(xiàn)了公司的契約和自治性質(zhì)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法的自由。新公司法對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不再是強(qiáng)制性規(guī)定，而是任意性規(guī)定，有限責(zé)任公司章程中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法，可以采用新公司法中的指導(dǎo)性規(guī)定，也可以自行制訂符合股東意愿的不同規(guī)定。

股權(quán)繼承自由。新公司法第七十六條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”本條確立了自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格的原則，同時也允許公司章程做出其他安排。

二、新公司法規(guī)范下公司章程自治應(yīng)注意的問題

1.樹立公司章程意識，制訂切實(shí)可行的公司章程。長期以來，人們在公司實(shí)踐中，缺乏必要的公司章程意識，公司章程的制訂，變成了僵化的填空，內(nèi)容大多千篇一律，不能反映公司特性，不能反映股東之間的特殊約定。不利于公司的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。新公司法中大大擴(kuò)大了公司章程自治的范圍，市場主體在公司實(shí)踐中應(yīng)樹立強(qiáng)烈的公司章程意識，制訂符合本公司實(shí)際的個性化公司章程。

2.避免濫用公司章程的自治原則。盡管新公司法大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，擴(kuò)大了公司章程的自治范圍，但公司章程的自治性也是相對的，公司章程的自治是有邊界的，章程的制定不得違反公司法等法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。同時，在制定章程時還應(yīng)注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)利，應(yīng)為股東實(shí)現(xiàn)其權(quán)利提供保障。如果公司章程違反法律法規(guī)，超越公司自治的邊界，則章程的相關(guān)條款則是無效的。

3.合理劃分股東會、董事會的職權(quán)，完善兩會議事制度。新公司法放大了公司股東在公司治理結(jié)構(gòu)安排上的自治空間，允許公司章程對股東會、董事會的權(quán)力分配做出特殊的設(shè)計。關(guān)于股東會、董事會議事制度，新公司法只對一些重大議事規(guī)則如臨時股東會召集情形、股東會召集權(quán)在特殊情形下的安排等做出原則性規(guī)定，而對于其他具體細(xì)致的議事制度安排，則交由公司章程自行規(guī)定?？傊侠韯澐止蓶|會、董事會職權(quán)，建立完善的兩會議事制度，將有利于公司治理和經(jīng)營管理的良好發(fā)展和需要。

4.擴(kuò)展和強(qiáng)化監(jiān)事會的監(jiān)督作用。新公司法在監(jiān)事會制度整體設(shè)計上，以擴(kuò)展強(qiáng)化監(jiān)事會職權(quán)和作用為目標(biāo)，在監(jiān)事會職權(quán)、監(jiān)事會人員組成、監(jiān)事會議事方式和表決程序以及監(jiān)事會履行職權(quán)的物質(zhì)基礎(chǔ)保障等方面都作了詳盡規(guī)定。我們應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識和深刻理解新公司法對于監(jiān)事會制度立法上的重大變革，在公司章程設(shè)計中，要根據(jù)新法的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合公司實(shí)際情況，建立健全一個強(qiáng)大有效的監(jiān)事會運(yùn)行機(jī)制。

5.根據(jù)需要擴(kuò)大、縮小、細(xì)化經(jīng)理職權(quán)。新公司法既規(guī)定了部分經(jīng)理職權(quán)，同時又明確公司章程可以對經(jīng)理職權(quán)另行規(guī)定。換言之，公司章程既可以擴(kuò)大經(jīng)理的職權(quán)范圍，也可以縮小甚至剝奪其某些職權(quán)。股東在制訂公司章程時，應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識、理解和運(yùn)用新公司法在確定經(jīng)理職權(quán)上給予的自治空間，根據(jù)實(shí)際情況，清晰劃分董事會和經(jīng)理的權(quán)力界限。

6.建立轉(zhuǎn)投資、對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易等重大事項的決議制度。新公司法對公司轉(zhuǎn)投資的限制給予了放寬，關(guān)于對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易也做出了比較明確的規(guī)定。但是，新公司法對于這類事項的規(guī)定是任意性而非強(qiáng)制性規(guī)定。法律實(shí)質(zhì)上已把這類事項的處置權(quán)交由股東通過公司章程來自行規(guī)定。因此，股東在制訂和修改公司章程時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮各方面因素，對這類事項的決議制度進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑O(shè)計，最大限度地防控法律風(fēng)險，保障公司和股東合法權(quán)益。

7.對股權(quán)“退出”機(jī)制作出特殊安排。新公司法在有限公司股權(quán)退出問題上合理平衡了公司有關(guān)主體的利益關(guān)系，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓和公司回購制度上有很大創(chuàng)新，設(shè)計了比較通暢和靈活的股權(quán)退出機(jī)制。這些規(guī)范是任意性規(guī)范而非強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程在對股權(quán)退出制度的安排上，應(yīng)當(dāng)本著既要維護(hù)公司穩(wěn)定，尋求公司利益最大化，又要兼顧股東自身合理需求和意愿，平衡股東利益關(guān)系的原則，設(shè)計出嚴(yán)謹(jǐn)并且可操作性強(qiáng)的退出機(jī)制。

（作者單位：洛陽理工學(xué)院）