關(guān)于我國離婚過錯損害賠償制度的幾點(diǎn)思考

趙紅巧

摘 要:我國在2001年的新《婚姻法》中確立了離婚過錯損害賠償制度。它作為一種權(quán)利救濟(jì)制度,旨在保護(hù)離婚時婚姻關(guān)系中無過錯方的合法權(quán)益。因夫妻一方的過錯行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而引起離婚,過錯方應(yīng)向無過錯方承擔(dān)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。本文通過對離婚過錯損害賠償制度的概念與現(xiàn)實(shí)意義、構(gòu)成要件、存在的問題及相關(guān)建議等方面著手進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞:過錯 離婚損害賠償

中圖分類號:D913 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

一、我國離婚過錯損害賠償制度的概念與現(xiàn)實(shí)意義

(一)我國離婚過錯損害賠償制度的概念。

現(xiàn)行《婚姻法》第46條規(guī)定:“有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”這是我國關(guān)于離婚過錯損害賠償?shù)闹苯臃梢?guī)定。由此可見,所謂離婚過錯損害賠償,就是指婚姻關(guān)系因夫妻一方法定的過錯行為破裂,而有過錯一方向非過錯一方賠償損失、給付撫慰金的一種民事法律制度。

(二)該制度的現(xiàn)實(shí)意義。

此制度是我國婚姻立法中的又一重要制度,具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。主要表現(xiàn)為以下幾方面:

1、建立離婚過錯損害賠償制度是加強(qiáng)社會主義法制、完善我國離婚法律制度的需要。1980年《婚姻法》對此并無專門規(guī)定,導(dǎo)致在離婚中使有重婚、有配偶而與他人同居、遺棄、虐待等過錯行為不能被依法追究賠償責(zé)任,也就不能使無過錯方得到彌補(bǔ)與慰藉,有失公正。

2、建立離婚過錯損賠償制度是新形勢下保護(hù)離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,特別是城市化進(jìn)程的加快,人們的價值觀念和生活方式表現(xiàn)出多元化的趨勢,突出表現(xiàn)為離婚率不斷上升。在這種情況下,設(shè)立該制度,對導(dǎo)致離婚的有過錯的一方當(dāng)事人進(jìn)行否定性評價,對無過錯的當(dāng)事人給與補(bǔ)償,毋庸置疑是有重要現(xiàn)實(shí)意義。

3.建立離婚過錯損害賠償制度是使司法部門有法必依,違法必究的需要。有學(xué)者對2000年6—8月北京市第二中級人民法院民庭的調(diào)查“1998年和1999年全年的涉及婚外戀的124起離婚案卷”進(jìn)行統(tǒng)計顯示,這124起離婚案件無一件責(zé)成離婚中的過錯方或第三者對無過錯方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任的案例。盡管有些已“證據(jù)確鑿”,但由于法律對離婚無過錯方責(zé)任的救濟(jì)明顯滯后,所以執(zhí)法者對明目張膽踐踏“一夫一妻制”的行為,顯得那么“力不從心,無能無力”。

二、我國離婚過錯損害賠償制度的構(gòu)成要件

根據(jù)現(xiàn)行婚姻法第46條的規(guī)定,離婚過錯損害賠償應(yīng)定性為侵權(quán)損害賠償,具體就是對配偶權(quán)的侵犯。因此離婚過錯損害賠償?shù)臉?gòu)成要件與一般侵權(quán)行為一樣包括四個方面:

(一)行為人的過錯。

在侵權(quán)法歸責(zé)原則體系中,過錯責(zé)任是一般的歸責(zé)原則。而離婚過錯損害賠償制度之所以采過錯原則是因為,設(shè)立此制度的目的是通過對存在過錯的離婚關(guān)系當(dāng)事人給予非難,并通過將有過錯的人的部分財產(chǎn)讓渡給無過錯的一方以彌補(bǔ)其損失。因此,離婚損害賠償制度在一定意義上有懲戒有過錯的離婚當(dāng)事人的因素。此處的過錯是指離婚關(guān)系當(dāng)事人一方實(shí)施了導(dǎo)致離婚的法定過錯行為,即重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待或者遺棄家庭成員等四種行為。

(二)有損害事實(shí)。

所謂損害事實(shí)是指因上述過錯行為給配偶他方造成的財產(chǎn)損害、人身損害以及精神損害。財產(chǎn)損害是指由于對方的過錯行為造成的財產(chǎn)利益的損害,包括直接損失和間接損失。因一方的行為造成財產(chǎn)上的滅失或毀損等屬于直接損失。如因?qū)Ψ脚按斐傻纳眢w機(jī)能或器官傷害而支出的醫(yī)療費(fèi)、因?qū)Ψ角终蓟蚱茐男袨樵斐傻默F(xiàn)有財產(chǎn)的減損。因?qū)Ψ叫袨樵斐傻目善诖娴臏p少是間接損失。如勞動收入的減少、配偶一方在婚姻存續(xù)期間所支付的精力和經(jīng)濟(jì)上的投資所預(yù)期的利益(他方因婚后學(xué)習(xí)而提高的掙錢能力)的減少或喪失。人身損害是因為對方的過錯行為造成身體上的損害,如身體受傷致殘。精神損害是指配偶一方的過錯行為侵犯了另一方的人格尊嚴(yán)和配偶權(quán)利,使另一方產(chǎn)生悲傷、恐懼、怨恨、絕望、羞辱等精神痛苦和創(chuàng)傷,影響其正常的工作和生活。

(三)過錯行為與損害事實(shí)有因果關(guān)系。

這里的因果關(guān)系是指離婚當(dāng)事人一方的過錯行為與另一方受到的財產(chǎn)、人身以及精神方面的損害之間存在的因果關(guān)系,也即正是由于一方的過錯行為才使另一方的財產(chǎn)、人身及精神受到損害。比如因一方的虐待行為,造成配偶他方的身體機(jī)能的損壞所支出的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等就存在因果關(guān)系;因一方重婚或者與第三者同居,造成配偶他方精神上的痛苦之間存在的因果關(guān)系。

(四)須由導(dǎo)致雙方離婚且損害賠償由無過錯的請求人提出。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第29條第2款、第3款規(guī)定:人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件,對于當(dāng)事人基于現(xiàn)行婚姻法第46條提出的損害賠償請求,不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)根據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的,人民法院不予受理。

必須由無過錯方在法定期間內(nèi)提出損害賠償請求。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第30條的規(guī)定與最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第27條規(guī)定,離婚損害賠償須有無過錯方在法定期間內(nèi)提出才能得到法院支持。

三、我國離婚過錯損害賠償制度存在的問題與建議

根據(jù)對損害賠償制度構(gòu)成要件的分析,筆者認(rèn)為現(xiàn)行婚姻法對離婚損害賠償制度的規(guī)定存在以下幾個問題:

(一)離婚過錯損害賠償?shù)姆ǘɡ碛伞?/p>

現(xiàn)行《婚姻法》第46條采用完全列舉的方式將提出損害賠償?shù)睦碛擅鞔_規(guī)定為:重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員。這種完全列舉的方法雖然明確,便于操作,但過于死板。因為現(xiàn)實(shí)生活是非常豐富的,導(dǎo)致離婚的過錯行為絕不可能僅有這四種情形,并且造成的后果可能也要比上述四種過錯行為造成的后果嚴(yán)重。比如由于一方的婚外情導(dǎo)致配偶他方的自殺、自殘或者精神嚴(yán)重崩潰等,并由此導(dǎo)致離婚的,這種情形下無過錯方卻不能請求損害賠償,這顯然有失法律的公正性。

當(dāng)然對婚外情、賣淫、嫖娼等嚴(yán)重?fù)p害婚姻關(guān)系的行為能否請求損害賠償?shù)膯栴}學(xué)界一直存在不同意見。有的學(xué)者認(rèn)為,上述行為因沒有列入《婚姻法》第46條且沒有相關(guān)司法解釋,所以上述行為應(yīng)交公法解決,即只對其進(jìn)行行政處罰即可,而不必承擔(dān)私法責(zé)任。也有學(xué)者認(rèn)為,婚姻關(guān)系不是侵權(quán)行為的豁免地,婚姻家庭成員間的違法行為可以依據(jù)《民法通則》的規(guī)定來處理。

針對這個問題,筆者認(rèn)為立法應(yīng)當(dāng)在列舉性規(guī)定之后增加一個概括性規(guī)定,使法官可以根據(jù)公平原則自由裁量。這樣既可以提高司法效率,又可以使家庭糾紛在私法領(lǐng)域中得到解決,以減少社會矛盾,維護(hù)社會穩(wěn)定。

(二)離婚過錯損害賠償?shù)姆秶?/p>

根據(jù)現(xiàn)行《婚姻法》第46條的規(guī)定,只是建立了離婚損害賠償制度,而沒有明確損害賠償?shù)姆秶：芏嗳苏J(rèn)為沒有必要對此作出具體規(guī)定,是法官自由裁量的范圍。但對這個問題學(xué)界也有爭議,即離婚關(guān)系當(dāng)事人的無過錯方在請求物質(zhì)損害賠償時,能否請求精神損害賠償。少數(shù)學(xué)者認(rèn)為無過錯方只能請求物質(zhì)損害賠償,而多數(shù)學(xué)者認(rèn)為無過錯方的請求權(quán)應(yīng)包括物質(zhì)損害賠償與精神損害賠償。筆者贊成后者,因為在過錯方的過錯行為造成無過錯方精神痛苦如造成無過錯方的精神崩潰時,對無過錯方而言,這種傷害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過身體上的疼痛(如因虐待而造成身體傷殘)。從《婚姻法》的立法精神看,在離婚損害賠償中精神損害賠償與物質(zhì)損害賠償,兩者應(yīng)該是并行不悖,相輔相成的。這兩種賠償共同填補(bǔ)受害配偶的精神損失與物質(zhì)損失,維護(hù)其合法權(quán)益,并制裁過錯配偶的違法行為。

(三)離婚過錯損害賠償?shù)闹黧w。

主體范圍,應(yīng)包括離婚過錯的權(quán)利主體和義務(wù)主體。在雙方均有過錯時任何一方在提出離婚請求時能否提出損害賠償請求?根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定,筆者認(rèn)為不能,因為該制度是法律明確賦予離婚關(guān)系中無過錯方的權(quán)利,那么就應(yīng)當(dāng)理解為凡有法律規(guī)定的過錯行為者就不能享有這項權(quán)利。對于義務(wù)主體,最大的分歧就是“第三者”可否成為義務(wù)主體承擔(dān)賠償責(zé)任。這在國外也存在不同的立法例,德國、奧地利的立法和判例都不認(rèn)為無過錯方可以向第三者請求損害賠償。而法國、瑞士、日本、美國等國都確立了過錯配偶及第三者對受害人的婚姻家庭的破裂共同負(fù)責(zé)的制度,無過錯方有權(quán)向第三者請求賠償。我國學(xué)者對此也有不同觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為,離婚過錯賠償是配偶雙方之間的糾紛,解決的是配偶之間的問題,不宜直接將第三者的責(zé)任規(guī)定進(jìn)婚姻法,即使要追究第三者責(zé)任,應(yīng)將其放入民法侵權(quán)行為一編中,對第三者另行提起侵權(quán)損害賠償之訴,追究第三者的賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為,婚姻是以感情為基礎(chǔ)的,第三者插足是感情問題,并不存在侵權(quán)問題,而是道德問題,由此導(dǎo)致離婚的,即使有過錯,也不負(fù)賠償責(zé)任。然而,若將其作為賠償義務(wù)主體,會產(chǎn)生何謂第三者,怎樣確定,其于當(dāng)事人的婚姻破裂有無因果關(guān)系,怎么賠,如何介入訴訟等問題。而這些都是難以取證與操作的,因此筆者認(rèn)為不應(yīng)將其納入婚姻法的調(diào)整范圍。

(四)離婚損害賠償?shù)臄?shù)額。

對于離婚損害賠償?shù)臄?shù)額的確定,在物質(zhì)損失方面可以依據(jù)離婚關(guān)系當(dāng)事人過錯方給無過錯方造成的直接財產(chǎn)的減少、預(yù)期可得利益的喪失來計算,而對于精神損害應(yīng)如何計算,應(yīng)考慮哪些因素則是司法實(shí)踐中難以把握的問題。由于精神痛苦是純精神利益的損害,即人格利益和身份利益的非財產(chǎn)利益的損害。這種損害是無形的,是無法用金錢來衡量的。但是,金錢可以作為撫慰受害人精神創(chuàng)傷的物質(zhì)手段。通過金錢賠償,受害人的痛苦得到平復(fù),是有效減輕和解除精神痛苦的方法。

由于目前在立法和司法解釋中均未對離婚過錯賠償?shù)臄?shù)額作一個明確的規(guī)定,因此,具體數(shù)額可由夫妻雙方協(xié)商,協(xié)商不成的,再由法官酌定。法官在確定離婚過錯賠償?shù)木唧w數(shù)額時,可以參照最高人民法院的有關(guān)司法解釋。即可以根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見(試行)》第150條規(guī)定與《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第10條規(guī)定,確定精神損害的賠償數(shù)額要考慮以下因素:(1)無過錯方遭受的精神損害程度;(2)過錯方的過錯程度;(3)具體的侵權(quán)情節(jié);(4)其它相關(guān)因素(比如過錯方的經(jīng)濟(jì)狀況、無過錯方對家庭的所盡義務(wù)的多少等)。

在離婚率逐漸提高的今天,離婚原則也逐步向社會責(zé)任靠攏,離婚損害賠償制度正是婚姻由個性自由向社會責(zé)任方向發(fā)展的體現(xiàn),它體現(xiàn)了道德、法律對離婚的評判,并通過這種否定評價從反面來盡力維系婚姻制度的和諧。它“沒有能力規(guī)定人們必須如何行為,而只能通過激勵因素的改變而影響或引導(dǎo)一個社會中人們的普遍行為方式”。 這種激勵因素就是通過賠償來增大離婚的成本,以促使離婚者采取審慎的態(tài)度來對待自己的行為。這種制度的設(shè)定者既不愿放縱離婚,又要在一定程度上維護(hù)離婚自由。新《婚姻法》通過對離婚損害賠償責(zé)任的規(guī)定,達(dá)到法律評價與離婚自由相協(xié)調(diào)的結(jié)果,然而由于該規(guī)定還存在諸多問題,所以這就要求法官必須運(yùn)用法律的智慧及豐富的社會實(shí)踐經(jīng)驗,并以自己的良好品德進(jìn)行自由裁量,以實(shí)現(xiàn)公平、公正。

(作者單位:中國政法大學(xué))

注釋:

田嵐、何俊萍.論離婚有過錯方的精神損害賠償責(zé)任.民商法從論.中國政法大學(xué)出版社,2000,第506-507頁.

夏吟蘭.離婚若干問題探析.21世紀(jì)婚姻家庭關(guān)系新規(guī)則.中國檢察出版社,2001,第296頁.

陳葦.離婚損害賠償法律適用若干問題探究.法商研究.2002,第2期.

蘇力.酷(cool)一點(diǎn).讀書,1999,(1).