股改排除Ｈ股股東無可厚非

郭　靂

無論送股還是付現(xiàn)，都屬控股股東的自主民事行為，將H股股東排除在外本無可厚非。但認真審查原先招股說明書等披露文件、謹慎遵循《股改辦法》操作程序、依法履行信息披露義務，嚴格區(qū)分股東和公司行為，是所有牽涉股改境外上市公司必須的功課。

2005年9月4日，中國證監(jiān)會《上市公司股權分置改革管理辦法》(《股改辦法》)經(jīng)向社會征求意見，對外公布。在此12天前，證監(jiān)會、國資委、財政部、人民銀行、商務部等五部委就發(fā)布了《關于上市公司股權分置改革的指導意見》(《指導意見》)。經(jīng)過四個月間的兩番引弓試射之后，上述兩部規(guī)章的出臺標志著從法律意義上，股權分置改革之“箭”正式離弦。

股改試點以來，圍繞B股、境外上市外資股股東(下以H股股東為例)應否受償?shù)臓幷摬粩?，《指導意見》把股改參與群體限定于A股市場股東后，H股股東將在海外興訴之聲亦不絕于耳。筆者以為，對部分境外股東及專司集團訴訟的律師而言，此番確是亂中取利的良機，特別是那些H股所占流通股比例高于A股的公司，更易成為攻擊或施壓的靶子；然而并非所有的訴因都具備法律和事實基礎，換句話說，涉訴并不當然意味著敗訴。目前來看，境外生訴的主要目標可能有三：上市公司(公司)及其董事、非流通股股東(特別是控股股東)、中國政府。

針對公司及其董事的訴因有三種：股改及對價安排將H股股東排除在外，違反“同股同權”，公司對股東沒有公平對待；公司違反在境外發(fā)行上市時的承諾：由公司承擔股改費用，未經(jīng)H股股東表決并損害其利益。

首先，整體上將股改受益范圍限定于A股股東，合法合理。從法律上看，誠然現(xiàn)行《公司法》第一百三十條確有“股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權，同股同利”的籠統(tǒng)規(guī)定，然而“同權”的前提是“同股”——同種類型的股份，優(yōu)先股、普通股各自的權與利當然可以不同。雖然H股與A股同屬普通股，但實為兩個獨立市場上的不同類型股票早已廣為人識，否則難以解釋《到境外上市公司章程必備條款》第九章賦予類別股東的特殊權利。加之人民幣資本項下尚未實現(xiàn)自由兌換，H股股東不參與股改的決定并不違法。順帶指出的是，全國人大常委會《公司法》修訂二審稿中已將該條明確為“同種類的每一股份應當具有同等權利”。此外嚴格而論，此規(guī)定是針對股份發(fā)行而非其他。

從情理上講，H股股東亦難提出受償?shù)囊?。回顧歷史，相比只能認購市盈率畸高之A股的境內(nèi)投資者，他們未受股權分置之苦，在大量投資機會面前，購買H股是其自主選擇，而且H股估值并沒有因存在非流通股而偏離同等外國公司的正常水平，相反大幅的“中國折扣”(ChineseDiscount)非常普遍，可以說多數(shù)境外投資者是買到了便宜的好貨。展望未來，基于比價效應，股改(特別是非流通股實際上市交易)后A股股價的中短期下調確有可能帶動H股貶值，但在相當長的時期內(nèi)兩市割裂的局面仍將持續(xù)，也沒有跡象表明足夠多的套利行為將出現(xiàn)并使股價趨于一致，何況以股改為契機推動公司治理的完善，應屬長遠利好。

而且我們看到，2001年境內(nèi)叫停國有股減持時，該政策在境外仍繼續(xù)執(zhí)行，并未有人提出異議。對股票供應量直接增加泰然接受，卻在可能受到間接影響時較真，難人情理。至于“公司對股東沒有公平對待”的指責，則更顯唐突，因為如下所述，以給付現(xiàn)金、送股作為對價安排的股改實是股東行為，并非公司行為。

公司是否違反在境外發(fā)行上市時的承諾，則還要取決于招股說明書、上市公告書等披露文件的表述。如果這些文件中并未載有諸如國有股暫不流通或流通須經(jīng)H股股東決議的特別承諾，則H股公司應同香港本地、外國公司一樣，只受發(fā)起人股票等轉讓限制；對于控股股東禁售期滿后可能會出售其股票(無論是在A股還是H股市場)，投資者在購買時本就應有明確預期。反之如果確有類似承諾，則公司涉訴及敗訴風險將大大加劇，股改時就不能不考慮H股股東。由公司承擔股改費用的做法確實欠妥，而且容易造成股改是公司行為的誤認，這一點需要在今后股改中注意糾正，不僅對境外上市公司如此，A股公司亦如此。

在國外，控股股東轉讓股份時對其他股東確負有誠信義務，即盡應有的注意義務，不使公司落入劫掠者(looter)之手。中國股改完成后非流通股將通過交易所轉讓，公開市場交易大大降低了劫掠者接手的可能性，因此即便適用外國法例，要追究控股股東失察之責也很勉強。

其實無論送股還是付現(xiàn)，都屬控股股東的自主民事行為，將H股股東排除在外本無可厚非。相比前兩批試點通知，《股改辦法》刻意區(qū)分了股東行為和公司行為，以“相關股東會議”取代“臨時股東大會”，同時明確董事會只是受股東“委托”代行其事，反映了管理層對股改的認識也在逐漸深化。

然而，厘清并未徹底。董事會的大量參與、獨立董事發(fā)表意見、公司承擔費用種種，仍難免令人對股改性質產(chǎn)生誤解，使公司和董事被節(jié)外生枝地扯上責任。尤其是《股改辦法》第二十二條規(guī)定股價穩(wěn)定措施時，將屬于股東行為的控股股東增持股份和屬于公司行為的上市公司回購股份并列，更易生混淆，而后者實已超出“相關股東會議”的權限，H股股東應有權參與決定。類似情況還出現(xiàn)在股改方案包括轉增公司資本等措施時，因為依據(jù)《公司法》增加注冊資本也是股東大會決議事項。不同于之前試點的純A股公司，對于境外上市公司兩類會議絕不僅是換個名稱而已，構成與程序皆有差別。結合股改方案對其嚴格區(qū)分使用是避免公司、董事承擔責任的關鍵之一。

同樣，《指導意見》、《股改辦法》強調監(jiān)管部門和證券交易所“不干預改革主體自主協(xié)商決定改革方案”、股改“由A股市場相關股東在乎等協(xié)商、誠信互諒、自主決策的基礎上進行”，即股改是民事行為而非行政行為。因此除非H股股東有證據(jù)表明公司股改出于政府強迫，否則中國政府難以成為被告。即使被訴，政府還可以主張管轄或執(zhí)行豁免，不過豁免恐怕是有限的而且不一定能獲得。

總之，認真審查原先招股說明書等披露文件、謹慎遵循《股改辦法》操作程序、依法履行信息披露義務，嚴格區(qū)分股東和公司行為，是所有牽涉股改境外上市公司必須的功課。對于原先未做特別承諾且股改方案不涉及公司行為(或雖有涉及但依《公司法)等履行了決議程序)的公司，境外訴訟的風險不應被夸大。其他公司的股改則應更加慎重，需要根據(jù)實際情況與境外投資者進行充分協(xié)商，爭取達成諒解，它們更集中體現(xiàn)了《指導意見》中“成熟一家、推出一家”的股改原則。政府層面，也應加強與境外證監(jiān)機構、交易所的溝通，取得理解和共識。

面對境外訴訟或訴訟威脅，相關主體不應自亂方寸。事實上目前的興訴聲浪中，不排除一些人是在借機試探或施壓，覬覦不應得的利益。經(jīng)歷了那么多諸如反傾銷、配額等領域的較量，國人對于到境外打官司、辨是非的天然恐慌理應有所消減。相比之下，更令筆者憂慮的一個問題是如何確保股改中的承諾得以兌現(xiàn)，雖然并非迫在眉睫，

權證”的股改方案，并且在股東大會上以超過95％的通過率順利實施。

其結果是：股改完成后，原來不能流通的國有股份以同等數(shù)量轉變?yōu)槭芟拗屏魍ǖ腁股9726．94萬股，股價不但沒有自然除權，反而因為股改方案得到市場普遍認可而上漲到4．1元。因此，股改完成后，按照市值計算國有股份價值為3．99億元，國有資產(chǎn)在沒有支付當期股改成本的基礎上還實現(xiàn)了近7000萬元的增值。與此同時，股改實施后二級市場股價與股改前相比實現(xiàn)了21％的增幅，持有公司股票的流通股股東也通過股改獲得了顯著的收益。

力創(chuàng)世界級卓越企業(yè)打造百年中興——中興通訊推進卓越績效管理模式紀實

日前，中興通訊獲得2005年“深圳市市長質量獎”。這是繼2001年中興通訊高級副總裁謝大雄榮膺代表深圳市科技進步最高榮譽的首屆“市長獎”之后，中興通訊獲得的又一項殊榮，表明中興通訊在躋身世界級技術型企業(yè)的同時，企業(yè)的質量管理和整體經(jīng)營能力已經(jīng)達到國際先進水平。

面對榮譽，中興通訊總裁殷一民十分冷靜，“獲得‘深圳市市長質量獎，在一定程度上是對中興通訊管理水平和企業(yè)競爭力的肯定。但這僅僅是一個開端。我們今后還要全面縮小和世界優(yōu)秀企業(yè)在管理水平上的差距，實現(xiàn)‘創(chuàng)建世界級卓越企業(yè)的目標?！?/p>

在“世界級卓越企業(yè)”的目標指引下，中興通訊這個有著二十年歷史的老牌企業(yè)，在全面質量管理方面不斷地探索和改進，煥發(fā)出勃勃生機和動力。

中興質量目標無極限

中興通訊如何能保持快速、健康的發(fā)展?這與中興通訊高度重視質量管理密不可分。

“從全球范圍看，通信行業(yè)是最具有全球性統(tǒng)一標準的行業(yè)，我們面對的主要競爭對手也是全球知名的電信設備廠商，我們的客戶都是所在國家最講究品牌信譽和服務質量的電信運營商，這就要求我們在經(jīng)營的各個領域都要有比其他企業(yè)有更高的質量目標?！笨偛靡笠幻裨诠镜谋姸鄨龊弦辉購娬{質量的重要性。

正是基于對質量目標的高度重視，深圳市長質量獎甫一推出，即得到了中興通訊的積極響應。殷一民對市長質量獎有著自己的理解，他說，“‘深圳市市長質量獎是參照國際上最先進的質量管理模式設立的，不僅是針對產(chǎn)品領域的考核，而且也是對管理質量的考核，是對一家公司經(jīng)營管理能力的全面檢閱，所以，我們首先是把參與評選看作是一次全面改進公司管理等各方面質量的機會?！?/p>

為改進戰(zhàn)略制定流程，中興通訊成立了戰(zhàn)略規(guī)劃室，從公司面臨的外部環(huán)境、內(nèi)部的優(yōu)勢和不足等因素出發(fā)，進行分析，保證了公司的年度目標與戰(zhàn)略目標的協(xié)調一致；為改進流程管理，公司指定了專門牽頭部門來全面清理公司的關鍵業(yè)務流程和支持流程，并建立了以客戶為導向的研發(fā)管理流程等。

在一劑劑良藥的作用下，中興通訊的管理水平快速地躍升到了一個嶄新的境界。企業(yè)的管理流程更為暢順了，管理質量提高了，公司也得到了實實在在的好處。

“今年我們開始接受歐洲某跨國運營商的認證，這個認證是進入其名單的前提條件。我們發(fā)現(xiàn)這家歐洲運營商的現(xiàn)場評審標準與市長質量獎的標準完全一致?？梢哉f，市長質量獎評審活動，有力地推動了我們與跨國運營商合作，加快了我們進入發(fā)達國際市場的步伐?！卑察o興奮地說。

據(jù)了解，中興通訊將2005年命名為自己的“國際年”，“國際年”的重要目標之一就是通過與眾多歐美IT、電信巨頭建立戰(zhàn)略合作關系和深入推進全球華戰(zhàn)略，不斷突破發(fā)達國家的高端市場并實現(xiàn)市場份額的不斷提升。市長質量獎的推行無疑使中興通訊與國際電信巨頭建起了一座高效溝通和對話的橋梁。

成功的戰(zhàn)略決策成就卓越企業(yè)

市長質量獎的現(xiàn)場評審報告認為，最近幾年，“在國際上主要的通信設備制造商普遍陷入負增長或低增長的情況下，中興通訊年銷售收入持續(xù)保持較高增長率，這充分顯示了中興通訊戰(zhàn)略和市場的成功?！痹谥信d通訊，無論是在戰(zhàn)略理念上，還是在具體的戰(zhàn)略決策制定環(huán)節(jié)上，都形成了自己的特色。

為保證公司戰(zhàn)略決策適應快速變化的市場，全面滿足客戶的需求并保證戰(zhàn)略決策的貫徹落實，中興通訊建立了以公司戰(zhàn)略委員會、經(jīng)營委員會、事業(yè)部級戰(zhàn)略規(guī)劃小組為核心的戰(zhàn)略決策體系，高效、穩(wěn)健的戰(zhàn)略決策機制保證了公司的中長期戰(zhàn)略同短期戰(zhàn)略目標的一致。

日常管理和決策的效率一直是成長性企業(yè)面臨的重要難題，中興通訊通過多年摸索，主要通過減少機構和日程審批層次、強化全球化IT支持系統(tǒng)的建設等綜合措施，提高決策質量。

在組織機構方面，中興通訊采用扁平化的組織機構并堅決杜絕“大企業(yè)病”滋生。雖然公司員工人數(shù)從1998年年底的不到5000人增加至目前的27000多人，人員增加了幾倍，但中興通訊一直保持扁平化的組織機構，公司日常決策的審批環(huán)節(jié)不超過三個層次。這些舉措大大提高了中興通訊對瞬息萬變的通信市場的響應能力，使得規(guī)模巨大的中興巨輪在行進的過程中象輕舟一般敏捷和迅速。

現(xiàn)代企業(yè)的全球運作有賴于高效暢通的信息系統(tǒng)。毫不夸張的講，中興通訊的企業(yè)IT信息系統(tǒng)是國內(nèi)最為先進、覆蓋范圍最廣和最為成熟可靠的系統(tǒng)之一。目前，中興通訊憑借設立在深圳總部和全球各個海外區(qū)域中心的龐大的數(shù)據(jù)處理中心高效、有序地管理著其遍布全球80余個國家的業(yè)務并向客戶提供實時的業(yè)務支持以及服務。同時，中興通訊核心的經(jīng)營業(yè)務流程的也已經(jīng)全部實現(xiàn)了全球統(tǒng)一網(wǎng)上管理和操作運行。

質量爍金

質量戰(zhàn)略一直是中興通訊的重點戰(zhàn)略之一，中興通訊在質量管理方面的特色之一是鼓勵引進各種先進的管理標準和管理方法為我所用。在深圳市長質量獎推出后，中興通訊積極推行卓越績效模式，并將公司現(xiàn)行的IS09000、TL9000、六西格瑪?shù)裙芾砉ぞ哌M行了有效整合，形成了具有中興特色的卓越績效模式。

6西格瑪管理是中興通訊最富特色的管理工具。6西格瑪管理誕生于上世紀八十年代中期的摩托羅拉，因將6西格瑪卓有成效地應用于質量改進，摩托羅拉獲得了1988年第一屆美國國家質量獎。

中興通訊作為國內(nèi)電信行業(yè)的”第一個吃螃蟹者”，從2002年至今一直堅持不懈推進六西格瑪管理，不僅在企業(yè)內(nèi)部取得顯著成效，還為國內(nèi)多家電信運營商提供專業(yè)的六西格瑪咨詢服務，成為六西格瑪管理在中國企業(yè)成功實施的樣板。

中興通訊6西格瑪總監(jiān)邱模榮舉了一個例子，在中國聯(lián)通的CDMA系統(tǒng)設備供應商中，中興通訊是唯一的國內(nèi)廠家。建網(wǎng)初期，中興通訊的產(chǎn)品性能指標和網(wǎng)絡運行指標相比國外設備有一定差距。通過對各項指標的全面對比和分析，中興通訊開展了一系列針對性的6西格瑪改進項目。一年左右時間，中興通訊的CDMA系統(tǒng)各項性能指標和網(wǎng)絡運行指標迅速提升，在很多方面已經(jīng)趕超國外廠家，目前中興CDMA在中國聯(lián)通的份額已經(jīng)超過20％。

三年多來，通過6西格瑪?shù)膶嵤?，使公司的產(chǎn)品和服務質量有了很大改善，客戶滿意度大幅度提升。同時在公司內(nèi)部累計完成6SIGMA項目近2000項，總收益超過4億元。

精誠服務鑄就全球品質

2004年8月，就在舉世矚目的雅典奧運會即將開幕前的一天中年，有兩名來自中國的通信工程師在位于愛琴海邊的一處奧運場館群間緊張地忙碌著。由于已徒步穿梭了5、6個小時，他們印有“ZTE中興”字樣的工作服幾乎已經(jīng)被汗水濕透了!隨行的一名希臘籍翻譯幾乎是央求他們：“休息一下再往前趕吧!”但為了確保所負責的奧運通信項目按時調通，他們只有反復說服翻譯一奧運是全球矚目的賽事，奧運通信項目必須確保萬無一失，必須對當?shù)氐倪\營商客戶高度負責!

這兩名工程師是來自中興通訊的賀玉鐸和劉劍飛。離奧運會開幕不到一周時間，中興通訊承建的奧運場館及新聞中心等16個場館的ADSL項目終于通過了客戶方希臘電信的驗收，正式投入使用。這是國產(chǎn)設備首次擔綱奧運會通信網(wǎng)建設。而“精誠服務”也在過硬的產(chǎn)品質量之外，在國際客戶心中鑄就了一個立體的中國通信高科技品牌。

憑借20年來積累的豐富的客戶服務經(jīng)驗，以及建設全球數(shù)以千計個大型通信網(wǎng)絡的經(jīng)驗，中興通訊在不斷開發(fā)出規(guī)范化、專業(yè)化、多元化服務產(chǎn)品的同時，建立了基于先進的服務理念、統(tǒng)一的IT平臺支持下的完善的服務網(wǎng)絡和嚴格的服務質量保證體系。中興通訊于2002年對售后服務體系進行了一系列的創(chuàng)新，建立及完善了三大客戶服務執(zhí)行平臺，即全球客戶支持中心、返修中心和中興通訊學院。中興通訊客戶服務體系以此三大客戶服務支撐平臺為依托，一個與之相配套的框架結構日趨完善。目前，中興通訊已在全國內(nèi)建立起51個代表處，全球建立起擁有100多個代表處和備件中心的機構健全、覆蓋廣泛的服務支撐體系。

今天，這個科學和高效的服務質量保障機制已成為中興通訊客戶服務的基石，而“關注客戶需求”、“追求卓越服務”的中興通訊服務理念成為貫穿其中的靈魂。由于在國內(nèi)外卓有成效的客戶工作，2004年中興通訊被中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院等評為“中國通信產(chǎn)品服務客戶滿意金牌企來”。