從傾銷認定看反傾銷的貿(mào)易保護功能

陳　璞

摘 要：傾銷認定是反傾銷法實體規(guī)則的一個重要問題。反傾銷就像一把雙刃劍，一方面能抵制國際貿(mào)易中的不公平競爭，另一方面又具有貿(mào)易保護功能。反傾銷法中對傾銷認定的一些不合理的規(guī)定導致了反傾銷擁有過大的自由裁量權，從而使得反傾銷的貿(mào)易保護功能能夠輕而易舉地得以實現(xiàn).

關鍵詞： 反傾銷傾銷認定 貿(mào)易保護主義

一、傾銷與反傾銷的經(jīng)濟理論；

傾銷（dumping）一詞源自北歐國家語言，據(jù)《牛津英語詞典》解釋，原意為將大宗貨物或其他東西倒翻、傾卸及拋棄。美國著名經(jīng)濟學家雅各布·瓦伊納（Jacob Viner）最早對傾銷下過定義，即“全國性市場之間的價格歧視?！?/p>

當今，各國法律對傾銷的定義，一般源于世界貿(mào)易組織《1994年關稅與貿(mào)易總協(xié)定》第6條和《關于實施1994年關稅與貿(mào)易總協(xié)定第6條的協(xié)定》（又稱《反傾銷協(xié)定》）：“如果產(chǎn)品從一國出口到另一國的出口價格，低于在正常貿(mào)易過程中出口國供消費的同類產(chǎn)品的可比價格，也就是以低于其正常價值的價格在另一國市場銷售，則該產(chǎn)品被視為傾銷?！币虼耍_定是否存在傾銷，必須首先了解國際上現(xiàn)行的“傾銷認定”原則。

二、國際上現(xiàn)行的“傾銷認定”原則；

在遵循總協(xié)定基本規(guī)則的前提下，美國法律規(guī)定，“某一外國產(chǎn)品正以，或很可能以低于‘公平價值（less than fair value）的方法在美國銷售”，這種銷售行為便是傾銷。前歐共體法律規(guī)定：“如果某種產(chǎn)品對共同體的出口價格低于在正常貿(mào)易過程中為該出口國確定的相似產(chǎn)品的可比價格，該產(chǎn)品就是傾銷產(chǎn)品。”我國《反傾銷和反補貼條例》第2 條的規(guī)定與歐盟、美國反傾銷法和總協(xié)定的規(guī)定基本一樣。

傾銷認定是對傾銷進口產(chǎn)品實施反傾銷措施的必要前提和條件。在傾銷認定中，有三項基本內(nèi)容，即正常價格的確定、出口價格的確定及正常價格與出口價格的比較。

（一）、正常價值

正常價值（Normal value）有時又被譯成“正常價格”（Normal Price）。在國際反傾銷傾法中，正常價值是各國在判定他國出口貨物是否構成傾銷事實時，所采用的一項價格標準。根據(jù)總協(xié)定的規(guī)定，反傾銷案中產(chǎn)品正常價值主要由三種正常價格構成： 國內(nèi)市場價格，第三國價格，結構價格；

1、國內(nèi)市場價格，又稱國內(nèi)銷售價格，即在正常貿(mào)易條件下，產(chǎn)品的出口國國內(nèi)供消費的價格?？倕f(xié)定反傾銷法稱其為“相同產(chǎn)品在出口國用于國內(nèi)消費時正常情況下的可比價格”。

2、第三國價格，又被稱為“向第三國的出口價”?？倕f(xié)定反傾銷法稱它為“ 相同產(chǎn)品在正常貿(mào)易情況下向第三國出口的最高可比價格”。

3、結構價格，又稱構成價格?？倕f(xié)定規(guī)定，如果傾銷產(chǎn)品沒有國內(nèi)市場價格和第三國價格，則可以用“產(chǎn)品在原產(chǎn)國的生產(chǎn)成本加合理的推銷費用和利潤”來計算其正常價值。

4、非市場經(jīng)濟國家的正常價值

根據(jù)西方國家法律的規(guī)定和司法實踐，前述三種確定正常價值的方法只適用于來自市場經(jīng)濟國家的進口產(chǎn)品，不適用于非市場經(jīng)濟國家或國家控制經(jīng)濟的產(chǎn)品。依據(jù)西方國家的觀點，在非市場經(jīng)濟條件下，產(chǎn)品的國內(nèi)銷售價格不是在“正常貿(mào)易情況”（即自由的、不受限制的市場條件發(fā)生作用的情況）下確定的，價格已經(jīng)被扭曲，不能反映出產(chǎn)品的正常價值。用這種價格與出口價格比較來確定是否存在傾銷是不恰當?shù)?，而應采用某一屬于市場?jīng)濟的第三國或進口國價格，即替代國（surrogate country）價格，或采用結構價格、第三國對進口國的出口價格、以及相似產(chǎn)品在進口國的銷售價格等來確定其正常價格。過去多年中，歐盟、美國等西方國家一直視中國等社會主義國家為非市場經(jīng)濟國家，他們采用替代國制度來計算中國產(chǎn)品的正常價值，給中國產(chǎn)品出口造成的損害是十分明顯的。

（二）、出口價格

出口價格（export price）又稱輸出價值（export value）。在國際貿(mào)易中，它通常是指貨物在輸出國由出口方（賣方）運送至出口口岸輪船甲板上（或輪船）交貨所計算的價格，即所謂輸出國離岸價格或船上交貨價格（FOB price）。在國際反傾銷法中，出口價格的概念與上述解釋不盡相同，它不僅包括產(chǎn)品在輸出國的離岸價格，也包括在無法獲得可靠而真實的離岸價格時，通過合理推定或合理計算所構成的出口價格。

（三）、出口價格與正常價格的比較規(guī)則。

《反傾銷協(xié)議》進一步規(guī)定應對出口價格和正常價格進行公平的比較，即這兩個價格應在同一時間基礎上，按同一貿(mào)易水平，以出廠價格為基準進行比較，并且還應根據(jù)每一案例的具體情況對影響價格的各種不同因素作出適當?shù)难a償或調(diào)整。

而正常價值與出口價格比較之后的結果可能是：存在傾銷、不存在傾銷和傾銷幅度微小可以忽略不計。對于前二者各國反傾銷法都作了一致的規(guī)定。但是，對于傾銷幅度微小可以忽略不計時如何處理，我國反傾銷法沒有規(guī)定。WTO 1994 年《反傾銷協(xié)議》第5 條第8 款規(guī)定，如傾銷幅度、實際的或潛在的傾銷進口數(shù)量及損害微不足道時，應立即終止調(diào)查。

反傾銷法規(guī)定的初衷是為了實現(xiàn)公平貿(mào)易，從理論上講，實施反傾銷在一定程度上可以起到抵制不公平的價格差異，促進公平競爭的作用，在一定限度內(nèi)，其作用是正當?shù)?、合理的，但一旦超過了保護正當利益這一限度，它就會變?yōu)橐环N貿(mào)易保護措施，一種有效程度超過關稅壁壘的貿(mào)易壁壘，相關的問題也隨之而來。

三、由“傾銷認定”引發(fā)的幾個相關的問題；

反傾銷之所以能夠成為貿(mào)易保護措施，一方面，反傾銷法中不合理、不正當?shù)囊?guī)定大量存在，另一方面，反傾銷法中很多實體性規(guī)定彈性很大，給反傾銷調(diào)查當局過多的自由裁量權，增強了操作中的隨意性、人為性因素。

首先，必須認識到反傾銷法規(guī)有其非客觀性。無論是GATT1994反傾銷法，還是美國反傾銷法都確立了BIA規(guī)則（Best Information Available Rule），似乎很重視資料數(shù)據(jù)。但是實際上數(shù)據(jù)不可能是客觀的，不同的調(diào)查者會選擇不同的數(shù)據(jù)去支持他們的論點，因為沒有一個客觀的標準，不同的調(diào)查者會得出不同的結論，這就為調(diào)查者的自由裁量提供了足夠的空間。雖然執(zhí)法者擁有一定的自由裁量權是執(zhí)法的需要，可是在反傾銷領域內(nèi)，由于調(diào)查當局是站在保護本國產(chǎn)業(yè)的角度，不可能站在公平的立場上，一旦給予過大的自由裁量權，反傾銷調(diào)查當局必然要濫用手中的自由裁量權使之達到貿(mào)易保護功效。

其次，在選擇“第三國價格”或“結構價格”作為正常價值時有不確定性因素。在國際反傾銷法實踐中，各國大多數(shù)傾向于用結構價格確定正常價值。

1、是因為選擇合適的第三國同樣將面臨確定相同產(chǎn)品、正常銷售、銷售數(shù)量等問題。

2、是因為選擇合適第三國的方式需得到第三國支持，由于涉及產(chǎn)品價格的資料屬于商業(yè)秘密，當事國對是否提供價格資料大多持審慎態(tài)度，這給適用第三國價格帶來了困難。

3、一般情況下，銷往第三國的相同產(chǎn)品同樣涉嫌傾銷，同時，從貿(mào)易保護角度出發(fā)，選擇結構價格計算方法顯然比較靈活、方便。用結構價格來計算正常價值就是生產(chǎn)成本加上合理數(shù)額的管理費、銷售費和一般費用以及利潤。但是，反傾銷調(diào)查機構在計算結構價格時往往人為地抬高這一價格，從而提高正常價值比，也從而使傾銷幅度大大擴大。因此當因各種因素出現(xiàn)需要貿(mào)易保護的時候，“正常價值”的不確定性和可伸縮性就為貿(mào)易保護主義提供一次又一次的良機，使反傾銷能夠輕易而舉地實現(xiàn)貿(mào)易保護功能。

再次，由于傾銷概念范圍的擴大，目前對以低于成本的價格出口即使同一產(chǎn)品在國內(nèi)也以低于成本的價格銷售，也將作為傾銷對待。可是如果在市場疲軟的情況下，企業(yè)以低于平均成本價格出售產(chǎn)品則被視為一種正常的行為。然而，根據(jù)目前反傾銷法的規(guī)定，外國出口商者若以的低于平均價格出口（這種傾銷被稱為技術傾銷） 也會受到反傾銷法的制裁，這就又一次驗證了反傾銷法的貿(mào)易保護功能。

最后，在選擇“替代國價格”作為正常價值時的不合理性。以歐盟為例，歐盟選擇類比國（替代國）的原則是“適當”與“合理”，并且應是“第三國”，即歐盟以外的市場經(jīng)濟國家，適用歐盟價格是最后手段。

在實際操作過程中，無論歐盟還是美國、或是其他西方國家，一般很難選擇經(jīng)濟發(fā)展水平與非市場經(jīng)濟國家基本相似的第三國為替代國，例如，美、歐對中國出口產(chǎn)品，常常以泰國、韓國、挪威、阿根廷、西班牙、馬來西亞、奧地利、德國、丹麥、日本、英國及美國為替代國，而這些國家經(jīng)濟發(fā)展程度明顯高于中國。這種不公正的裁決損害了中國出口商的利益，不符合GATT對生產(chǎn)成本優(yōu)勢予以保護的基本精神。

反傾銷特別是歧視性的反傾銷政策使中國出口產(chǎn)品和有關企業(yè)遭受了重大損失，其教訓是深刻的，當然這里有某些國家歧視性政策原因所至，可是若能予以重視防患于未然，反傾銷也不是絕對不可預測和不可減少的。

四、中國應對反傾銷案例分析；

『案例』中美彩電傾銷案：2004年4月13日美國商務部就針對中國的彩電反傾銷一案做出終裁。按照這一結果，被調(diào)查的4家中國彩電企業(yè)分別被判定的傾銷稅率為：長虹，24.48%；TCL，22.36%；康佳，11.36%；廈華，4.35%。此外，其它所有應訴的中國彩電企業(yè)被判定21.49%的平均傾銷稅率，而未應訴的中國彩電企業(yè)被判定78.45%的平均傾銷稅率。

這次涉案的主要產(chǎn)品是21英寸以上的彩電，包括普通彩電、高清晰數(shù)碼彩電和背投彩電。美國申訴方要求對中國彩電征收高達84%的強制性關稅。2003年5月23日，美國商務部立案。6月16日，美國國際貿(mào)易委員會就中國彩電出口美國對美國彩電產(chǎn)業(yè)是否造成了損害，做出了不利于中國彩電企業(yè)的初步裁決，隨后美國商務部開始了傾銷幅度調(diào)查。11月24日，美國商務部公布了對中國彩電的反傾銷調(diào)查的初步裁定結果，認定傾銷稅率分別為：長虹45.87%，海爾、海信、蘇州飛利浦、創(chuàng)維、星輝、上廣電為40.84%，TCL為31.35%，廈華為31.70%，康佳為27.94%，全中國范圍為78.45%。這次彩電反傾銷案雖然總價值高達約16億美元，但對中國彩電行業(yè)來說最慘痛的是辛苦開拓的美國市場可能將不復存在，中國彩電業(yè)3500萬臺的產(chǎn)能閑置將成為“不能承受之重”。

美國五河公司等申訴方在申訴書中認為，中國是非市場經(jīng)濟國家，在之前所有的反傾銷調(diào)查中，美國商務部均將中國視為非市場經(jīng)濟國家。而且根據(jù)美國的相關法規(guī)，一個國家只要有一次被視為非市場經(jīng)濟國家，這種判例將維持下去，除非該規(guī)定被撤銷，這對中國企業(yè)是極度不公正的。

美國申訴方又基于3條理由建議美國商務部將印度視為該案中國產(chǎn)品的替代國：第一，印度是一個市場經(jīng)濟國家；第二，印度也是一個彩電生產(chǎn)大國；第三，兩國平均國民收入相當。美國商務部認為，申訴方的建議相對于該案調(diào)查是適當?shù)?，因此接受申訴方的建議，將印度視為中國產(chǎn)品的替代國。

替代國規(guī)則本身給中國應訴企業(yè)帶來不便，并使中國產(chǎn)品成本被嚴重高估的可能性大為增加。舉例說，中國企業(yè)在應對美方核查時不能提供一個車間一天用了多少錢的電，只能提供用了多少度電，然后美方將印度的電費標準計算在中國用電量上，得出中國產(chǎn)品的用電成本。中國一直以來堅決反對西方國家的替代國作法，但這種狀況至今沒有得到根本改變。而在此次反傾銷調(diào)查中，美國選用的“替代國”是市場相對封閉的印度，得出高幅度的裁決就不足為奇。

通過這個案例我們必須認識到，反傾銷作為應對國外產(chǎn)品低價傾銷的法律救濟手段，已經(jīng)被越來越多的國家和地區(qū)用來保護本國產(chǎn)業(yè)，世界反傾銷案件的數(shù)量和金額大大增長，涉及的產(chǎn)品也將會越來越多，對世界經(jīng)濟發(fā)展和國際貿(mào)易產(chǎn)生了很大的影響。在我國今后的貿(mào)易中，中國應該如何面對反傾銷調(diào)查，如何有效地、合理保護我國自身的利益？

五、我國應采取的相應對策；

（一）、加強宣傳，提高認識，建立健全預警機制；

作為政府部門有責任加強對外宣傳工作，讓世界了解中國的市場經(jīng)濟、改革開放和經(jīng)濟發(fā)展等情況，以減少歧視和誤解。各行業(yè)協(xié)會、主管部門應盡快建立對重要產(chǎn)品的出口數(shù)量、出口價格、出口國別和地區(qū)的監(jiān)測系統(tǒng)，控制產(chǎn)品的出口，對價格偏低容易引起反傾銷的商品，運用核定出口配額和進行配額有償招標等辦法，控制產(chǎn)品的出口價格和數(shù)量。加強與有關產(chǎn)業(yè)部門的協(xié)調(diào)與配合，引導企業(yè)顧大局，樹立長遠意識，有序競爭。出口企業(yè)應自覺遵守國家有關外貿(mào)法規(guī)，抵制低價競銷。

從根本上講，還應加快企業(yè)集團化建設。以規(guī)模大型化，功能綜合化，經(jīng)營集中化，資本股份化，管理科學化為特征的企業(yè)集團化經(jīng)營可以通過生產(chǎn)要素的最佳組合，實現(xiàn)合理專業(yè)化分工與協(xié)作，達到成本最小化，利潤最大化的目的。

國外對我出口產(chǎn)品進行反傾銷，在反傾銷立案之前往往都有蛛絲馬跡，有時進口商或有關企業(yè)會通報一些信息，企業(yè)要善于利用這種跡象做好預防性的工作，減少出口數(shù)量，提高產(chǎn)品價格。并相應地與進口商及申請方接觸，減少被申訴的機會。

（二）、了解國外反傾銷的基本做法；

知己知彼，只有在較深入地了解國外反傾銷法律和做法后，才能做到心中有數(shù)。應當承認反傾銷的法律制度經(jīng)過上百年的“磨合”，已經(jīng)基本形成了一條比較全面的制度，這種制度和其他制度就像“游戲規(guī)則”一樣，左右著國際貿(mào)易的游戲。我們要想在游戲中獲勝，就要研究它、熟悉它、利用它。

只有了解了國外反傾銷的基本問題以后，才能變被動應訴為主動預防，針對可能出現(xiàn)的反傾銷案件，在法律上和實踐中防止其發(fā)生。反之，茫然不知反傾銷為何物，不知國外的基本做法和情況，就極有可能陷入反傾銷泥潭。

(三)利用WTO規(guī)則，爭取公平競爭環(huán)境

中國加入WTO后，為國內(nèi)企業(yè)爭取公平的國際貿(mào)易環(huán)境創(chuàng)造了條件。西方國家對我國的出口商品歧視性待遇，是我國的出口商品被頻繁采取反傾銷措施的一個重要原因。因此我們要充分利用WTO的規(guī)則，為我國企業(yè)參與國際競爭創(chuàng)造一個公平的環(huán)境。

1、WTO的《反傾銷協(xié)議》。中國加入WTO后，就可以援引《反傾銷協(xié)議》中的一些條款，對外采取的歧視性反傾銷措施進行抗訴。

2、利用WTO的爭端解決機制。中國加入WTO后，就可利用WTO的爭端解決機制來處理同各國的有關貿(mào)易爭端，以維護中國企業(yè)的正當權益。

3、積極參與制訂和完善WTO的有關法律體系，而不是被動地執(zhí)行。中國加入WTO后，就可憑借其貿(mào)易大國的地位參與修改和完善《反傾銷協(xié)議》，制訂有利于發(fā)展中國家的貿(mào)易制度，使WTO的《反傾銷協(xié)議》真正促進公平貿(mào)易競爭。

（四）、減少風險，走多元化的市場路線；

只有當產(chǎn)品在進口國的市場上造成了對產(chǎn)業(yè)的損害，才導致該國反傾銷措施的使用。國際市場是一個個單個市場組成的有機聯(lián)系的整體，預防反傾銷的發(fā)生，要研究這兩種市場的行情情況，制定正確的價格策略。

由于我國出口增長較快，出口市場過于集中，就會導致我出口產(chǎn)品與進口國工業(yè)沖突加大，從而導致反傾銷案例增多。出口企業(yè)要研究國外市場動向和容量，有目的地制定出口計劃，防止市場過于集中，也要注意了解某些國家的產(chǎn)業(yè)政策和工業(yè)界的動向，特別是針對一些國家特別要保護的比較敏感的產(chǎn)品和涉及到國家經(jīng)濟利益的產(chǎn)品，要根據(jù)進口國的實際情況策略性地調(diào)整出口產(chǎn)品結構，即擴大出口滿足當?shù)氐氖袌鲂枰?，又不致遭致反傾銷。

市場多元化的重點是做好調(diào)研工作，如何進入何時進入、進入市場的量的控制、當?shù)厥袌龅那闆r要做到心中有數(shù)，才能防止反傾銷案件的發(fā)生。有些企業(yè)之所以少受反傾銷的影響，原因之一就在于能合理的選擇市場。

（五）、建立健全反傾銷應訴機制，全力做好反傾銷應訴工作；

為有效應對國外對華反傾銷，防止和減少國外反傾銷造成的損失，我國政府及其出口商品管理部門和司法機構應認真總結經(jīng)驗，深化體制改革，突出抓好以下幾個方面：

1、要盡快建立起應對國外對華反傾銷的協(xié)調(diào)網(wǎng)絡。充分發(fā)揮我國駐外商務機構的作用，全面調(diào)研駐在國的反傾銷法律、法規(guī)，隨時跟蹤我國出口商品被進口國反傾銷機構立案調(diào)查的情況，并及時地將有關信后、傳遞回國，以利于國內(nèi)反傾銷應訴協(xié)調(diào)機構和行業(yè)商會及時組織相關企業(yè)積極應訴。

2、設立反傾銷應訴基金。在反傾銷應訴中，由于各項費用較高，許多涉案企業(yè)無力單獨承擔這些費用，因而有些企業(yè)顧慮于此而出現(xiàn)拒絕應訴或應訴不力的情況。設立反傾銷應訴基金可緩解此項矛盾。具體的做法是，由進出口商會或行業(yè)協(xié)會依據(jù)各企業(yè)出口額的大小確定一定比例的費用份額，內(nèi)外經(jīng)貿(mào)部或海關收取，作為反傾銷應訴的專項基金，便利我出口企業(yè)積極應訴。

3、要加緊培養(yǎng)一批從事反傾銷應訴的專門人才。反傾銷訴訟固然離不開企業(yè)的積極應訴，但熟識指控國反傾銷法律的律師也不可缺少，只有兩者緊密結合，一個能提供恰當?shù)淖C據(jù)材料，一個能提供合適的法律依據(jù)，才有取得勝訴的可能性。目前，我國在反傾銷應訴時，均聘請外國律師辦案，這不僅要付出高昂的費用，而且在應訴和抗訴過程中往往無法充分反映我方意圖，不利于維護我國的正當權益。為此，迫切需要從戰(zhàn)略高度出發(fā)，從現(xiàn)有的一些從事外貿(mào)業(yè)務的人員中選拔一批具有較高知識水平和業(yè)務素質(zhì)的人才，進行強化培訓，使其符合國際反傾銷應訴的要求，為構筑有效的反傾銷應訴機制提供強大的人力資源庫。

參考文獻：

1、 [美]雅各布·瓦伊納、沈瑤譯.《傾銷：國際貿(mào)易中的一個問題》[M]，第一版，北京；商務印書館2002

2、 熊思浩編.《反傾銷案例——驚心動魄的國際貿(mào)易烽火》[M]，第一版，北京；經(jīng)濟日報出版社2000

3、 沈木珠.《論國際反傾銷與中國之因應對策》[J],《法商研究》2002年，第2期,第26頁

4、 彭劍波.《國外對華反傾銷調(diào)查的現(xiàn)狀、原因及對策透視》[J],《改革》2001年第5期,第97頁

5、房向明、侯光明.《傾銷中的博弈研究》[J]，北京，北京理工大學學報（社會科學版），第四卷第一期，2002

6、王曉天.《傾銷與反傾銷的分析與我國的對策思考》[J]，世界經(jīng)濟研究，2001年第3期

7、高勝.《中國反傾銷的對策分析》[J]，黑龍江省政法管理干部學院學報，2001年第3期