法律的另一種闡釋

張芝梅

自古以來(lái),法律總意味著公平和正義。公平和正義既是法律的本質(zhì)特征,也是法律追求的價(jià)值目標(biāo)?！胺擅媲叭巳似降取背蔀楝F(xiàn)代法治的重要原則。法學(xué)家們孜孜以求的就是盡可能把這種理想對(duì)象化。對(duì)法律的這種信仰是法學(xué)家們努力的內(nèi)在動(dòng)力,也是公民遵守法律的根本理由。但美國(guó)著名法律社會(huì)學(xué)家唐納德·布萊克在他那篇幅不大、影響卻不小的《法律的運(yùn)作行為》一書中,從一個(gè)全新的角度揭示了現(xiàn)實(shí)中的法律和理想狀態(tài)的法律有很大的距離,為我們描繪了一幅和其它法學(xué)家大不相同的法律圖景。他的法律圖景未必美妙,但相當(dāng)獨(dú)特。

布萊克法律圖景的獨(dú)特性在于:首先,他把法律看成是個(gè)變量,用類似于數(shù)學(xué)中的函數(shù)關(guān)系來(lái)闡釋法律和其它社會(huì)因素之間的關(guān)系以及法律內(nèi)部各要素之間的關(guān)系。其次,他認(rèn)為現(xiàn)實(shí)中的法律是不均衡的,甚至在某種程度上是不平等的。

布萊克指出,法律是個(gè)變量。這里的變量有兩方面的含義:一是相對(duì)于“常量”。法律不是恒常不變的、也不是抽象的,它不僅會(huì)隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化而變化,而且,社會(huì)的各種因素隨時(shí)隨地都會(huì)改變法律的量。二是這種變量所反映的關(guān)系類似于數(shù)學(xué)中的函數(shù)關(guān)系。布萊克在這本書中對(duì)各種法律關(guān)系的考察都采用函數(shù)關(guān)系的方式表述,如“法律的變化與社會(huì)一體化程度成正比”、“法律和文化距離之間的關(guān)系呈曲線型變化”等等。這實(shí)際上提出了法律科學(xué)研究的一種全新方法,即從關(guān)系的角度而不是從性質(zhì)的角度去思考法律問(wèn)題。其他的法學(xué)家,更多地從性質(zhì)方面研究法律,因而就有了關(guān)于“法律是什么”的種種不同的回答以及爭(zhēng)論,也產(chǎn)生了民主與法治、自由和平等、人權(quán)和主權(quán)等何者更為重要或更為根本的永恒論題。這些論爭(zhēng)的產(chǎn)生在一定程度上可歸結(jié)為本質(zhì)主義的回答方式。我們?cè)诨卮稹笆鞘裁础钡耐瑫r(shí)也排斥了“不是什么”。但事實(shí)上,法律科學(xué)中的許多問(wèn)題都不是非此即彼的或不能簡(jiǎn)單地看成非此即彼的,如不能簡(jiǎn)單地說(shuō)要自由不要平等,或者相反。因?yàn)樗鼈冎g雖有矛盾,但又都是必需的、互補(bǔ)的。它們之間不是簡(jiǎn)單的取舍,而是艱難的妥協(xié)。因此,從關(guān)系的角度考察,也許更能反映法律科學(xué)的獨(dú)特性,也能避免一切無(wú)益的爭(zhēng)論,把研究重點(diǎn)放在一些更有價(jià)值的問(wèn)題之上,如不去爭(zhēng)論自由和平等哪個(gè)更重要,而去討論如何使自由和平等發(fā)揮更大的功效。

但是,布萊克的這種認(rèn)識(shí)和社會(huì)科學(xué)研究中常說(shuō)的內(nèi)外因之間的關(guān)系有根本的不同。內(nèi)外因的關(guān)系仍是從本質(zhì)主義的角度來(lái)思考問(wèn)題的,它認(rèn)為內(nèi)因是事物變化的依據(jù),是更為根本的,而外因是變化的條件,其作用相對(duì)小些。而布萊克把各種社會(huì)因素都看作變量,法律只是其中的一種。法律這種變量的變化會(huì)影響到其它的社會(huì)變量,同樣,其它社會(huì)變量的變化也會(huì)影響到法律。這是一個(gè)互動(dòng)的過(guò)程,是“自變量”和“他變量”的關(guān)系,同時(shí)起作用,不存在根本和非根本之分。法律內(nèi)部各要素之間也存在著類似的情況。因此,法律的運(yùn)作實(shí)際上是個(gè)復(fù)雜的動(dòng)態(tài)系統(tǒng),它是許多因素共同作用的結(jié)果,法律運(yùn)作的模式也許最接近于模糊理論,多種不確定的因素產(chǎn)生一個(gè)確定的結(jié)果。事實(shí)上,現(xiàn)實(shí)中的許多法律行為正是如此。同樣是故意殺人,人們對(duì)變態(tài)殺人狂和為懲治壞人而殺人的人的態(tài)度就有很大的不同。法律不僅僅是法律條文的運(yùn)用,它還涉及道德、習(xí)慣、風(fēng)俗、心理等因素。由此可見(jiàn),正義不是抽象的規(guī)定,它是通過(guò)具體的法律行為體現(xiàn)出來(lái)的。這也許有助于我們重新思考正義、公正等問(wèn)題。

布萊克理論的第二個(gè)特點(diǎn)是認(rèn)為一個(gè)社會(huì)中的法律不是到處都是一樣的?，F(xiàn)實(shí)中的法律,在不同的時(shí)間和空間中,對(duì)于不同的人是不一樣的?！翱拷鐣?huì)生活中心的人們的法律多于處于社會(huì)邊緣的人們”牗第58頁(yè)牘,社會(huì)地位較低的人侵害社會(huì)地位較高的人的行為比社會(huì)地位較高的人侵害社會(huì)地位較低的人的行為更容易遭到指控。因此,“當(dāng)其它因素不變,一個(gè)沒(méi)有工作、沒(méi)有家庭或沒(méi)有其它社會(huì)關(guān)系的人更容易遇到法律上的麻煩?！睜ǖ?6頁(yè)牘處在社會(huì)邊緣的人更多地受到法律的制約,從這個(gè)意義上說(shuō),他們的不軌行為更多。類似的表述還有:“指向較少體面的人的法律多于指向較多體面的人的法律”牗第133頁(yè)牘,”警察會(huì)對(duì)與之關(guān)系較密切的人更為寬容”等等?？梢?jiàn),現(xiàn)實(shí)中的法律是不均衡的,甚至是不平等的。而且,他認(rèn)為這種狀況和社會(huì)制度沒(méi)有什么關(guān)系,所有有法律的社會(huì)都存在類似的情況。這些結(jié)論的確出乎許多人的意料,也多少讓人失望,它破壞了我們對(duì)法律的美好預(yù)期。難怪這本書在美國(guó)一出版,就引起激烈的爭(zhēng)論。但令人奇怪的是,該書的中譯本在1994年就已經(jīng)出版了,卻沒(méi)在我國(guó)的法學(xué)界激起一絲漣漪。很少有人注意到這本書的存在,更不用說(shuō)激烈的爭(zhēng)論了。這本書在中國(guó)遭冷落可能是因?yàn)樗?dú)特了,超出我們所能接受的范圍。太不相同的文化背景常常會(huì)制約、甚至阻滯著某種文本的解讀和傳播。

這本書的價(jià)值除了其獨(dú)特的研究方法外,它的一些具體的結(jié)論對(duì)法學(xué)研究也有一定的的啟發(fā)作用牗并不是說(shuō)他的結(jié)論一定是正確的牘。比如,我們經(jīng)常把訴訟的增加看成法律意識(shí)提高的標(biāo)志,農(nóng)民相對(duì)來(lái)說(shuō)較少采用法律的手段來(lái)保護(hù)自己的利益被當(dāng)成法律意識(shí)淡薄的表現(xiàn)。根據(jù)布萊克的理論,人與人之間的關(guān)系越密切,就越少采用訴訟的手段而可能采取其它的社會(huì)控制手段。相對(duì)來(lái)說(shuō),農(nóng)村由于地域、血緣等因素,人與人之間的關(guān)系較為密切,因此,他們傾向于采取其它的社會(huì)手段而不是法律來(lái)解決糾紛。隨著熟人社會(huì)向陌生人社會(huì)的過(guò)渡,人與人的關(guān)系距離的增大,法律的量自然會(huì)增加,這和法律意識(shí)并無(wú)直接的關(guān)系。另一個(gè)問(wèn)題是調(diào)解。法學(xué)界對(duì)這個(gè)在中國(guó)普遍采取的法律程序頗有微詞。雖然調(diào)解在實(shí)際操作中確實(shí)有不盡如人意之處,但它作為法律的樣式之一,至少在最初提出時(shí)是合理的。按布萊克的觀點(diǎn),關(guān)系距離較近時(shí),則更可能采取像調(diào)解這樣的補(bǔ)救式的法律樣式,而陌生人之間則更可能采取控告式的法律樣式。法學(xué)界也許應(yīng)該從這些“另類思維”中吸取一些有益的成分,拓寬思路,改變現(xiàn)在普遍存在的把各種法學(xué)命題或政策當(dāng)成“不加思索且無(wú)須思索的應(yīng)然”牗蘇力語(yǔ)牘的狀況。