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    市、省和最高檢為何層層抗訴“馬樂案”

    2014-12-24 13:40:38鄒堅(jiān)貞
    中國經(jīng)濟(jì)周刊 2014年49期
    關(guān)鍵詞:情節(jié)嚴(yán)重量刑刑法

    鄒堅(jiān)貞

    抗訴或在顯示最高檢力圖改變當(dāng)前老鼠倉案量刑標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,對情節(jié)特別嚴(yán)重的犯罪懲處力度不夠之現(xiàn)狀的決心

    最近,馬樂的心情一定很糾結(jié)。

    這位曾經(jīng)的博時(shí)基金明星基金經(jīng)理,原本在今年10月就已領(lǐng)到終審判決書,近日卻因最高人民檢察院(下稱“最高檢”)向最高人民法院(下稱“最高法”)提出抗訴而面臨再審。

    這起被外界稱為自2009年2月28日《刑法修正案(七)》公布實(shí)施以來,涉嫌從事老鼠倉交易時(shí)間最長、涉及股票數(shù)量最多、交易金額最大和獲利金額最多的一宗案件再生變數(shù)。

    最高檢首次

    對經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域犯罪進(jìn)行抗訴

    一審法院——深圳市中級人民法院的判決書顯示,生于1982年的馬樂,在擔(dān)任博時(shí)精選股票證券投資基金經(jīng)理期間,先于、同期或稍晚于其管理的“博時(shí)精選”基金賬戶買入相同股票76只,累計(jì)成交金額人民幣10.5億余元,從中非法獲利人民幣1883萬余元。這種行為通常被業(yè)內(nèi)稱為基金經(jīng)理搞“老鼠倉”。

    2014年3月28日,深圳市中級人民法院一審以利用未公開信息交易罪,判處馬樂有期徒刑3年,緩刑5年,并處罰金1884萬元,同時(shí)對其違法所得1883萬余元予以追繳。

    4月4日,深圳市檢察院認(rèn)為一審判決法律適用錯(cuò)誤,量刑明顯不當(dāng),提出抗訴。10月20日,廣東省高院終審裁定駁回抗訴,維持原判。

    11月27日,廣東省檢察院認(rèn)為裁定確有錯(cuò)誤,提請最高檢抗訴。12月8日,最高檢檢察委員會(huì)在對馬樂案進(jìn)行研究后認(rèn)為,本案終審裁定法律適用錯(cuò)誤,導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng),決定按審判監(jiān)督程序向最高法提出抗訴。

    此次最高檢抗訴也引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注。

    在中國人民大學(xué)訴訟制度與司法改革研究中心主任陳衛(wèi)東看來,“最高檢向最高法提起抗訴,是正常的履行法律賦予的職責(zé),從司法實(shí)踐的情況來看,過去也有過最高檢向最高法抗訴的案件?!?/p>

    《中國經(jīng)濟(jì)周刊》記者通過查找發(fā)現(xiàn),根據(jù)中國最大的法律檢索系統(tǒng)“北大法寶”的收錄情況顯示,從20世紀(jì)90年代到目前最高檢向最高法提起抗訴的刑事案例只有9件。

    據(jù)匯業(yè)律師事務(wù)所合伙人吳冬介紹,馬樂案是最高檢在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域犯罪的第一次抗訴。

    三級檢方:量刑明顯不當(dāng)

    對于此次最高檢決定抗訴馬樂案的原因,最高檢公訴廳起訴二處處長張曉津的解釋是“法律適用錯(cuò)誤,導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)”。而“量刑明顯不當(dāng)”也是之前深圳市人民檢察院、廣東省人民檢察院支持抗訴的理由。

    據(jù)了解,目前馬樂案爭議的焦點(diǎn)主要在法條的適用問題,即究竟應(yīng)該按情節(jié)嚴(yán)重,還是情節(jié)特別嚴(yán)重來予以量刑。

    深圳中院對馬樂的利用未公開信息交易罪的判決所依據(jù)的是《刑法》第180條的第四款規(guī)定。

    《刑法》第180條第四款是2009年2月《刑法修正案(七)》新增的條款。第180條第四款規(guī)定,犯利用未公開信息交易罪,情節(jié)嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰。

    現(xiàn)行《刑法》第180條第一款中規(guī)定:犯內(nèi)幕交易及泄露內(nèi)幕信息罪,分情節(jié)嚴(yán)重和情節(jié)特別嚴(yán)重兩檔,分別給予不同的處罰。情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。

    其中“情節(jié)特別嚴(yán)重”的司法解釋為:證券交易成交額在250萬元以上的;獲利或者避免損失數(shù)額在75萬元以上的及其他嚴(yán)重情節(jié)。

    而馬樂所犯第180條第四款利用未公開信息交易罪,僅規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰”;而未規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形。

    “一審二審中,法院認(rèn)定的馬樂利用未公開市場信息罪只是‘情節(jié)嚴(yán)重’,在最高檢看來并不合適。”張曉津在接受媒體采訪時(shí)表示。

    據(jù)張曉津介紹,最高檢認(rèn)為,從馬樂利用未公開信息交易的金額來看,累計(jì)成交額達(dá)10.5億元,從中非法獲利1883萬余元,都屬于數(shù)額特別巨大,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定馬樂的行為屬于情節(jié)特別嚴(yán)重,并依法對其予以罪責(zé)刑相一致的懲罰。

    或?qū)Ⅲ@動(dòng)全國人大常委會(huì)

    而馬樂案的終審判決,也被不少業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為過于“輕描淡寫”。

    長期從事證券維權(quán)的問天律師事務(wù)所主任張遠(yuǎn)忠告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》,相比此前基金老鼠倉案件的判決,如基金經(jīng)理李旭利成交5000多萬元,非法獲利1000多萬元,獲刑4年;基金經(jīng)理鄭拓成交4600多萬元,非法獲利1200多萬元,獲刑3年;馬樂成交10億元,非法獲利1800多萬元卻只“判三緩五”,顯然有些“輕”了。

    對于法條的解釋,中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授阮齊林認(rèn)為,法律規(guī)定的“依照前款處罰”,應(yīng)當(dāng)是對前款所規(guī)定全部內(nèi)容的包含?!熬唧w到《刑法》第180條第四款規(guī)定的‘依照第一款的規(guī)定處罰’,則應(yīng)該包涵第一款的全部規(guī)定,而不是第一款中的某一部分,因此,利用未公開信息交易罪是具有‘情節(jié)特別嚴(yán)重’這一量刑情節(jié)的?!比铨R林說。

    最高檢公訴廳起訴二處處長張曉津則表示,此次抗訴的目的就是要通過這個(gè)個(gè)案來向社會(huì)傳達(dá)一個(gè)信息,《刑法》第180條第四款所規(guī)定的量刑是分兩個(gè)情節(jié)的,一個(gè)是情節(jié)嚴(yán)重,一個(gè)是情節(jié)特別嚴(yán)重,以保證法律的統(tǒng)一正確實(shí)施。這意味著如果利用未公開信息交易的金額或者獲利額超過一定界限,將有可能被認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重,并被判處5到10年的有期徒刑。

    “我們就是通過這個(gè)案件來推動(dòng)維護(hù)證券市場的公開、公平、公正秩序,保護(hù)廣大證券投資者和基金投資者的合法利益,建立金融管理秩序。”張曉津總結(jié)說。

    有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,此次最高檢罕見抗訴馬樂案,意在通過此次抗訴發(fā)出對情節(jié)特別嚴(yán)重的“碩鼠”加大懲罰力度的信號,并結(jié)束當(dāng)前老鼠倉案在性質(zhì)、情節(jié)相當(dāng)?shù)那闆r下判決卻不同的亂象。

    “對于馬樂案,檢法雙方顯然存在明顯分歧。從案情來看,廣東省檢察院和法院都有道理,因此需要有明確的立法解釋。對于老鼠倉案,目前全國各地法院適用法律不同,存在同案不同判的問題?!眳嵌硎尽?/p>

    根據(jù)全國人大加強(qiáng)法律解釋工作的決議,最高法和最高檢對于具體法條的司法解釋如果有原則性的分歧,將報(bào)請全國人大常委會(huì)決定適用何種解釋。

    據(jù)此,吳冬表示,馬樂案或?qū)⒋俪勺罡邫z和最高法報(bào)請全國人大常委會(huì)并出臺司法解釋,對現(xiàn)行《刑法》關(guān)于利用未公開信息交易罪的情節(jié)認(rèn)定進(jìn)行更加明確的規(guī)定。

    抗訴

    指檢察院對法院作出的判決、裁定,認(rèn)為確有錯(cuò)誤時(shí),向法院提出重新審理要求的訴訟活動(dòng),對于檢察院抗訴的案件,接受抗訴的法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭重新審理。

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